Коллизионные нормы

Тема 3. Коллизионные нормы в международном частном праве

Основное содержание международного частного права сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению. Поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом разрешается такая проблема, является центральным институтом МЧП. Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда ее особенности: 1) коллизионная норма не регулирует данные правоотношения, а только указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон; 2) являясь нормой отсылочной она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма состоит из двух элементом: объема (указание на вид частного правоотношения) и привязки (указание на право, подлежащего применению к данному правоотношению).

Виды коллизионных норм:

1) по форме коллизионной привязки:

— односторонние нормы, привязка которых указывает на применение собственного материального права, т.е. материального права того государства, в правовой системе которого находится и рассматриваемая коллизионная норма (абз.2 п.1 ст. 1224 ГК РФ);

— двусторонние нормы (формулы прикрепления), привязка которых не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать (п.1 ст.1224 ГК РФ).

2) по форме выражения воли законодателя:

— императивные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ);

— диспозитивные нормы, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом (п.3 ст.1219 ГК РФ);

— альтернативные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения (абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ). Они в зависимости от характера связи между альтернативами подразделяется на простую (в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена) и сложную (в ней альтернативные привязки соподчинены между собой и выделяются основная и дополнительная привязки).

3) по приоритетности применения:

— генеральные нормы (устанавливают «основное право», применимое в первую очередь);

— субсидиарные нормы (устанавливают «дополнительное право», применимое в определенных обстоятельствах).

Основные типы коллизионных привязок – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, определяющие право какого государства будет применено к данному правоотношению:

1) личный закон физического лица определяет правовой статус физического лица: его гражданскую правоспособность и дееспособность, объем личных прав (право на имя, его использование и защиту), сферу брачно-семейных (опека и попечительство) и наследственных (способность лица к составлению завещания, наследование) правоотношений. Личный закон выступает в двух формах:

— закон гражданства (закон того государства, гражданином которого лицо является),

— закон домицилия (закон того государства, на территории которого лицо имеет постоянное место жительства);

2) личный закон юридического лица определяет правовой статус юридического лица: организационно-правовая форма юридического лица; требования к его наименованию; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; содержание правоспособности юридического лица и т.д. Основные варианты его определения:

-теория инкорпорации (право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано),

-оседлости (юридическое лицо принадлежат тому государства, на чьей территории находится его административный центр),

-основного места деятельности (на чьей территории юридическое лицо ведет основную хозяйственную деятельность),

-контроля (юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность);

3) автономия воли определяет статут обязательственного правоотношения и предусматривает право того государства, которое выбрали стороны такого правоотношения;

4) закон наиболее тесной связи применяется в случае, если стороны договора не выбрали применимое право. Наиболее тесная связь договора и применимого права определяется целым рядом факторов, специфичных для того или иного договора;

5) закон места совершения акта отсылает к праву того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак, причинен вред и т.д.). Основными видами данной общей формулы прикрепления являются закон места заключения договора и закон места исполнения обязательства;

6) закон местонахождения вещи определяет правовой статус собственности. Сущность данной формулы прикрепления заключается в том, что правовое положение имущества и вещные права, с ним связанные, определяются по закону того государства, где это имущество находится;

7) закон места работы (применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность);

8) закон флага (применяется право государства, флаг которого несет судно);

9) закон страны суда означает, что конкретное правоотношение регулируется законодательством того государства, суд которого рассматривает связанный с ним спор.

— конфликт квалификаций;

Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия имеют принципиально различное содержание. В результате их применения может быть прямо противоположные решения по одному и тому же делу в судах разных государств. Существует теории разрешения конфликта квалификаций:

1. квалификация по закону суда, по отечественному праву (собственной правовой системы), что прямо предусмотрено в ст. 1187 ГК РФ.

2. квалификация по праву того государства, с которым правоотношение связано в целом, или квалификация lex causae (М. Вольф). Этот способ возник в ответ на основной недостаток квалификации по закону суда, которая может извратить содержание иностранного закона, избранного на основе собственной коллизионной нормы.

3. теория автономной квалификации (Э. Рабель): для того, чтобы выполнять роль связующего звена между правом разных государств, коллизионная норма должна пользоваться некими общими для права разных государств понятиями, которые выводятся путем сравнительного изучения и обобщения однородных цивилистических понятий права разных государств;

— обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

Столкновение коллизионных норм принято называть «коллизии коллизий», которые бывают двух видов:

1) положительные, когда два и более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права;

2) отрицательные, когда ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом.

На отрицательных коллизиях возник институт обратной отсылки. Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права. Различное понимание того вопроса, куда отсылает привязка коллизионной нормы: только к материальному праву или в целом к иностранному праву, в том числе и к его коллизионным нормам порождает проблему обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства. Можно выделить следующие варианты решения этой проблемы:

— применять только материальные нормы иностранного права;

— принимать обратную отсылку или отсылку к праву третьего государства;

— создать одинаковое коллизионное право для всех государств – международный коллизионный кодекс.

Относительно российской коллизионной нормы, то она отсылает только к иностранному материальному праву (ст.1190 ГК РФ). Исключение: обратная отсылка принимается в случае отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физических лиц (ст.1190 ГК РФ).

— пределы применения и действия коллизионных норм.

Применение норм иностранного права в некоторых случаях ограничено:

— публичным порядком (оговорка о публичном порядке): норма иностранного права не может быть применена, если противоречит основам отечественного правопорядка (основополагающие принципы права, общепризнанные принципы морали, общепризнанные принципы и нормы международного права).

— императивными нормами, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионного право отсылает к иностранной правовой системе.

Правоприменительный процесс построен на постулате, что судья и другой правоприменительный орган знает свое право и его применяет, а иностранное право судья не знает и не обязан знать. Решение вопроса, кто обязан устанавливать содержание иностранного права, предопределяется общим подходом к пониманию иностранного права. Существуют два подхода к установлению содержания иностранного права:

1) англо-американская правовая система: иностранное право понимается как вопрос факта особого рода, т.е. лицо, ссылающееся на нормы иностранного права, должно доказать факт его существования и определенного содержания. В случае недоказанности, действует презумпция тождественности иностранного права национальному праву суда.

2) установление содержания иностранного права ex officio является обязанностью суда, т.е. иностранное право понимается как право, правовая категория. В РФ по делам, вытекающим из предпринимательских правоотношений, суд может возложить обязанность доказывания содержания иностранного права на стороны процесса.

Иностранное право должно применяться, толковаться судом в соответствии с его официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве.

3.1. Коллизионные нормы в международном частном праве

Коллизионная норма — это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

Коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу.

Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы международного частного права включают два основных элемента:

гипотезу — объем — указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма;

диспозицию — привязку — указание на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).

Из самой сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.

Принято различать следующие виды коллизионных норм:

а) национально-правовые и международно-правовые, направленные на достижение международной унификации. Их различие проявляется в сфере как действия, так и применения. Сфера действия коллизионных норм, предусмотренных международным договором, значительно шире, так как они применяются всеми участниками международных договоров при полном тождестве их редакции;

б) коллизионные нормы делятся на диспозитивные, императивные и относительно-императивные. Императивная — означает недопустимость отступления от предусмотренных обязательств, а диспозитивная подразумевает автономию воли сторон при заключении международных сделок. Относительно-императивные — это нормы, отступление от которых допускается при наличии определенных, заранее зафиксированных условий;

в) коллизионные нормы могут быть разделены на односторонние и двусторонние. Первые определяют пределы применения только одного, обычно собственного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают пределы применения как отечественного, так и национального права;

г) исходя из содержания и назначения коллизионные нормы могут быть основными (генеральными) и дополнительными (субсидиарными).

Особенность таких норм заключается в том, что они устанавливаются пока только для отношений договорного права, с учетом того, что именно в этой области возникают наиболее сложные спорные вопросы;

д) особую и пока немногочисленную группу норм составляют те, которые содержат отсылки не к праву какой-либо страны, а к положениям соответствующего международного договора, устанавливающего унифицированную коллизионную привязку по конкретному вопросу.

Существуют следующие виды коллизионных привязок:

— личный закон участников отношений — lex personalis;

— закон места нахождения имущества — lex rei sitae;

— закон места совершения акта (правомерного — при сделках, неправомерного — при деликтах) — lex loci actus;

— закон места осуществления деятельности — lex loci activitis;

— закон суда (арбитража), разрешающего спор, — lex fori;

— закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, — lex causae;

— закон места заключения сделки — lex loci contractus;

— закон флага — lex flagi;

— закон места заключения брака — lex loci celebrations и др.

Предыдущая

Основные виды и классификации коллизионных норм

Односторонние и двусторонние

Двусторонняя коллизионная норма предусматривает возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки. Примером двусторонней коллизионной нормы является правило ст. 1205 ГК РФ: Содержание права собственности и иных вещественных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Односторонняя коллизионная норма содержит указание на право конкретного государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме. Естественно, что этим правом будет являться право страны, к которой принадлежит эта коллизионная норма. Пример: К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. (ст. 1213 ГК РФ).
По форме выражения воли законодателя: императивные, диспозитивные, альтернативные.
Императивные — нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ).
Диспозитивные — нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Они действуют постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Например, п.3 ст.1219 ГК РФ предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», то есть право государства, суд которого рассматривает дело.
Альтернативные — нормы, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного, то есть указанного в объёме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определённая последовательность в применении этих правил).
Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил. В качестве примера можно привести абз. 1 п.1 ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места её совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права. Объёмом этой коллизионной нормы является «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативные привязки: закон места совершения сделки и российское право. Закон устанавливает жесткую последовательность их возможного применения. Главной привязкой является первая — форма сделки должна быть прежде всего рассмотрена по закону места её совершения. И только тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, что привело бы к её недействительности, нужно применить российское право. Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной.

В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП: генеральные, субсидиарные.
Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.
Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.
В качестве Примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещественных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц». В данном случае возможность, предоставленная сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности по внешнеэкономической сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.
Статья 1211 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые детализируются по объёму. В соответствии с этой статьей к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения, местожительства или основного места деятельности «активной» стороны договора — продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д. Нормативный состав МЧП состоит из двух групп норм разного характера: коллизионно-правовые нормы, которые сами по себе не регулируют отношения, осложненные иностранным элементом, а лишь отсылают к праву, подлежащему применению; материально-правовые нормы национального законодательства, регулирующие отношения с иностранным элементом по четкости формулирования привязки различают гибкие и жесткие коллизионные нормы. Традиционной гибкой привязкой является право страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Ограничения действия коллизионного механизма регулирования

Существует два основных явления, которые могут блокировать действие коллизионного механизма регулирования.

Оговорка о публичном порядке

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.(ст.1193 ГК РФ). Таково традиционное определение оговорки о публичном порядке — указание на мотивы её применения (явное противоречие основам порядка), а также на мотивы, по которым её (оговорку) применять нельзя (отличие социальной системы иностранного государства от социальной системы РФ).

Выделяют две концепции оговорки о публичном порядке: позитивную и негативную. Позитивная (именуемая по её происхождению «франко-итальянской») представляет собой совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название «позитивная» — она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства. Негативная оговорка (вытекающая из германского права) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наиболее популярна.

Нормы непосредственного применения

Правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. (п.1 ст 1192 ГК РФ). Существует два основных отличия норм непосредственного применения от оговорки о публичном порядке. Первое касается мотивов. Нормы непосредственного применения действуют не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения — потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, что нормы непосредственного применения не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу.

9. Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизия(от латинского слова collisio — столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу.

Коллизия права в МЧП — это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.

Виды коллизий:

  1. пространственные, т.е. территориальные:

    1. международные (интернац) коллизии отдельных гос-в

    2. коллизии законов внутригос образований (штатов США, в провинциях в Канаде, субъектов фед в РФ)

  2. интемпоральные– рез-т действия законов во времени:

    1. изменение материально-правового регулирования

    2. изменение коллизионного рег-ния

  3. интерперсональные– коллизии законов, применимых к различным категориям лиц; коллизии между обычным и религиозным правом и гражданским правом.

  4. коллизии коллизий — несовпадение формул прикреапления коллизионных норм различных государств.

  5. скрытые коллизии — расхождения в содержании словесно одинаковых правовых понятий в праве разных государств.

  6. хромающие отношения — действительные, имеющие юридическое значение согласно правопорядку одних государств правоотношения, и таковые же недействительные, неправомерные, не имеющие юридической силы — по праву других государств.

  7. положительные и отрицательные коллизии – Положительные коллизии имеют место, если в конкретной ситуации в результате указанного несовпадения коллизионных привязок два или более правопорядка претендуют на регулирование данного отношения. Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом.

Коллизионная норма– это норма, определяющая, право какой страны должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда вытекают ееособенности:

  1. Коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.

  2. Как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает — формирует единое правило поведения (регулятивная функция).

По механизму создания:

  • путем заключения м/н д-ров, затем трансформации гос-участников их положений в нац з-во

  • путем принятия нац норм; совокупность таких норм составляетс коллизионное право гос-ва

Структура коллизионной нормыотвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом:

  • объем

  • привязка

Объем– это указаниевида частного правоотношенияс иностранным элементом, к которым применяется КН, напр, наследственные отн, деликтные, договорные

Привязка– указание направо, подлежащее применениюк данному правоотношению

Например, согласно п.1 ст.1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места жительства наследодателя. Это коллизионная норма, состоит она из двух элементов: объема – «отношения по наследованию», привязки – «определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее место жительства».

Виды коллизионных норм.

По форме коллизионной привязки.

1. Односторонняя- норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, английское и т.д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны (российская коллизионная норма указывает на применение российского права).

Согласно абз.2 п.1 ст.1224 ГК наследование имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, определяется по российскому праву.

2. двусторонняя коллизионная норма. Ее привязка не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называютформулой прикрепления.

В процессе толкования из односторонней нормы можно сформулировать двустороннюю.

По форме выражения воли законодателя(по степени обязательности):

1. Императивные– это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ — наследование – место жительства наследодателя).

2. Диспозитивные– это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и т.д.

Например, п.3 ст.1219 ГК предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», т.е. права государства, суд которого рассматривает дело.

По способу формулирования двусторонней привязки:

1. Жесткие КН – подлежит применению право, к котором отсылает КН (т.е. по определенному признаку)

Пр.: 1214 – к д-ру о создании юл с иностр учатием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юл.

2. Гибкие КН – подлежит применению общий принцип, указанный в КН

Пр.: п 1 ст 1211 – при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к д-ру применяется пр страны, с которой д-р наиболее тесно связан –принцип наиболее тесной связи.

По сложности:

  1. Простые– один объем – одна привязка (1214)

  2. Сложные– несколько привязок: нормы с альтернативными, кумулятивными и множественными привязками

В зависимости от юридико-техничеких свойств привязок, коллизионные привязки бывают следующих видов:

1. Кумулятивные – законы 2ух и более гос-в (п.1 ст 1209, п 2 ст 156 СК, ст 1224)

2. Множественные– к одному объему – неск-ко привязок (п 1 ст 1221)

3. Альтернативные– это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил.

В качестве примера можно привести абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права.Альтернативность относится только к привязке.

В зависимости от характера связи между альтернативами.

А)Простая альтернативная коллизионная норма– в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом»или».

Б) Сложная альтернативная коллизионная норма– в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяетсягенеральная/основная привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, исубсидиарная/дополнительная привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка.

Напр., абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ. Ее альтернативные правила не равнозначны, а соподчинены. Первая привязка «закон места совершения» — это одновременно и генеральное правило, так как оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка «российское право»— альтернативное и одновременно субсидиарное правило, так как оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

ВИДЫ ФОРМУЛ ПРИКРЕПЛЕНИЯ: см билет 10

> Коллизионная норма и ее структура

Понятие коллизионной нормы

Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Поскольку коллизионная норма — норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, — нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Структура и содержание коллизионных норм

Под коллизионными нормами понимаются правила, определяющие, право какой страны подлежит применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

В третьей части ГК РФ общее правило об определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, содержится в ст. 1186:

«1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано».

Имеется в виду, что если на основании источников права, названных в пункте первом, определить применимое право не представляется возможным, то тогда следует использовать принцип «тесной связи». Из приведенного текста п. п. 1 и 2 ст. 1186 следует, что такое коллизионное начало носит общий характер, оно должно применяться независимо от характера или содержания гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом (независимо от того, договорные это отношения или внедоговорные).

Тот же принцип использован в случае применения права страны с множественностью правовых систем, в случае если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению (ст. 1188). В отношении применения права к договорным отношениям, согласно п. 1 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Тот же принцип предусмотрен в ст. 1213 в отношении определения права, подлежащего применению к договору, в отношении недвижимого имущества (ст. 1213) и уступке требования (п. 1 ст. 1216). Согласно п. 1 ст. 1213 при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, право страны, где находится недвижимое имущество.

Правила о применении права, в основу которых положен принцип «тесной связи», доктрина относит к категории так называемых гибких коллизионных норм.

От них следует отличать «жесткие коллизионные нормы», которые часто также определяют в литературе как «классические коллизионные нормы».

Специфика жестких коллизионных норм проявляется в их структуре. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей:

  1. объема;
  2. коллизионной привязки.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений.

Например, статья 156 СК РФ предусматривает, что условия заключения брака для каждого из лиц, вступающих в брак, определяются законодательством государства, гражданином которого это лицо является в момент заключения брака. Объем в данном случае — условия заключения брака, привязка — закон гражданства лица.

В законодательстве, в международных договорах и практике различных государств применяются различные коллизионные привязки (формулы прикрепления), имеющие обычно латинские обозначения.

Наиболее распространенные коллизионные привязки

Наиболее распространенные коллизионные привязки и отношения, к которым они применяются:

  • личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства лица (lex domicilii). Применяются при регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособности) — ст. ст. 1195, 1196, 1197 ГК РФ, ст. 156 СК РФ, п. п. 1 и 2 ст. 23 Минской конвенции 1993 г.; ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • личный закон юридического лица (lex societatis). Указывает на государственную принадлежность юридического лица (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юридического лица) — ст. 1202 ГК РФ, п. 3 ст. 23 Минской конвенции 1993 г., п. 3 ст. 26 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования — ст. ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ, ст. ст. 38, 45, 46 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 41, 48, 49 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места совершения акта (lex loci actus). Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. ст. 1209, 1217 ГК РФ, ст. ст. 39, 40, 41 Минской конвенции 1993 г., ст. ст. 42 — 44 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis). Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;
  • закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;
  • закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда — ст. 1219 ГК РФ, ст. 42 Минской конвенции 1993 г., ст. 45 Кишиневской конвенции 2002 г.;
  • закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;
  • закон флага (lex flagi). Применяется в области торгового мореплавания — ст. 415 КТМ РФ;
  • закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;
  • закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;
  • закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми — абз. 2 п. 1 ст. 1186 ГК РФ, ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;
  • закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus). Применяется в области трансграничного банкротства.

Наряду с приведенными выше привязками применяется и ряд других, в частности в отношении отдельных видов договоров.

Классификация коллизионных норм:

  • установленные национальным правом, и нормы, установленные международным договором;
  • диспозитивного и императивного характера;
  • односторонние и двусторонние (первые определяют правила применения только одного, обычно отечественного права, вторые сформулированы более широко и устанавливают применение как отечественного, так и иностранного права, например, к односторонним коллизионным нормам относятся правила п. 3 ст. 1197, ст. 1200, п. 2 ст. 1213 ГК РФ);
  • однозначные и кумулятивные (под однозначными понимаются нормы, содержащие одну привязку, если две или три и более коллизионных привязок — альтернативные или кумулятивные, например, п. 1 ст. 1209 ГК РФ).

В ст. 1188 части третьей ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем (например, федеративное государство). «В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано».

Доктрина и практика разных государств различают «международные» и «межобластные» коллизии, поскольку их правовая природа различна.

Для России как федеративного государства проблема решения так называемых межобластных коллизий, под которыми понимается определение применения законодательства различных субъектов РФ, имеет существенное значение. Еще в Федеральном договоре (март 1992 г.) было предусмотрено разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти РФ и органами власти республик в составе Федерации. Согласно ст. 1 этого договора, к ведению федеральных органов было отнесено «федеральное коллизионное право». Федеральное коллизионное право, согласно п. «п» ст. 71 Конституции РФ, находится в ведении Российской Федерации.

Примеры коллизионных норм

Главная » Юристу » Примеры коллизионных норм


Вернуться назад на Коллизионные нормы
Совокупность коллизионных норм часто именуется конфликтным или коллизионным правом применительно к международному частному праву.
Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу.
Например, при заключении договора аренды, французский арендодатель и российский арендатор не определили самостоятельно право, которое будет регулировать их отношения, вытекающие из этого договора (автономия воли). В случае возникновения спора, суд или иной правоприменительный орган, в условиях отсутствия материального международно-правового регулирования по этим вопросам, будет вынужден обратиться к коллизионным нормам, на основании которых он и определит будет применяться российское или французское право. А уже нормы российского либо французского права будут регулировать отношение по существу. Таким образом, коллизионные нормы сами по себе лишены регулятивного воздействия, их функция состоит в формировании коллизионного механизма регулирования.
Согласно устоявшимся положениям коллизионная норма состоит из объёма и привязки.
Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права.
Пример: Форма сделки определяется местом её совершения. В данном примере объём коллизионной нормы составляет указание на форму сделки. Именно этот вопрос будет решаться по праву страны, где сделка совершена (привязка). Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления.
Некоторые коллизионные привязки могут использоваться только для определённых групп отношений. Например, личный закон пригоден для определения правового статута субъектов международного частного права, а закон нахождения вещи — для вещных прав на имущество, закон места совершения акта — для правоотношений, которые возникают в силу такого акта.
В мировой практике существует сложившиеся, наиболее часто употребляемые формулы прикрепления.
По традиции их обозначают на латинском языке:
1. Личный закон физического лица (Lex personalis);
2. Личный закон юридического лица (lex societatis);
3. Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae);
4. Принцип автономии воли (lex voluntatis);
5. Закон места заключения договора (lex loci contractus);
6. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis);
7. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti);
8. Закон суда рассмотрения дела (lex fori);
9. Закон флага судна (lex banderae).
Двусторонняя коллизионная норма предусматривает возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки. Примером двусторонней коллизионной нормы является правило ст. 1205 ГК РФ: Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Односторонняя коллизионная норма содержит указание на право конкретного государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме. Естественно, что этим правом будет являться право страны, к которой принадлежит эта коллизионная норма. Пример: К договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право (ст. 1213 ГК РФ).
По форме выражения воли законодателя: императивные, диспозитивные, альтернативные.
Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ).
Диспозитивные – нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Они действуют постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Например, п.3 ст.1219 ГК РФ предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», т. е. право государства, суд которого рассматривает дело.
Альтернативные – нормы, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного, т. е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил).
Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил. В качестве примера можно привести абз. 1 п.1 ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права. Объемом этой коллизионной нормы является «форма сделки». К нему предусмотрены две альтернативные привязки: закон места совершения сделки и российское право. Закон устанавливает жесткую последовательность их возможного применения. Главной привязкой является первая – форма сделки должна быть прежде всего рассмотрена по закону места ее совершения. И только тогда, когда форма сделки не будет отвечать требованиям этого закона, что привело бы к ее недействительности, нужно применить российское право. Если форма сделки будет соответствовать требованиям российского права, она должна быть признана действительной.
В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП: генеральные, субсидиарные.
Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения.
Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.
В качестве Примера генеральной коллизионной нормы можно привести п. 1 ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает, что «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.
Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба права третьих лиц». В данном случае возможность, предоставленная сторонам по выбору права, которое будет определять их права и обязанности по внешнеэкономической сделке, является главным коллизионным правилом и подлежит преимущественному применению.
Статья 1211 формулирует субсидиарную норму, которая вступает в действие в случае, когда стороны не договорились о подлежащем применению праве. Она содержит даже не одну, а несколько субсидиарных норм, которые детализируются по объему. В соответствии с этой статьей к правам и обязанностям сторон по внешнеэкономической сделке подлежит применению закон страны учреждения, местожительства или основного места деятельности «активной» стороны договора – продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д.
Российское законодательство предусматривает основные правила «обращения» с иностранным правилом. Основным правилом является применение иностранного права таким образом, как оно применяется в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной (ст. 1191 ГК РФ).
Существует два основных явления, которые могут блокировать действие коллизионного механизма регулирования.
Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации (ст.1193 ГК РФ).
Таково традиционное определение оговорки о публичном порядке — указание на мотивы её применения (явное противоречие основам порядка), а также на мотивы, по которым её (оговорку) применять нельзя (отличие социальной системы иностранного государства от социальной системы РФ).
Правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (п.1 ст. 1192 ГК РФ). Существует два основных отличия сверхимперативных норм от оговорки о публичном порядке.
Первое касается мотивов. Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения — потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, что сверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу.

Юридические нормы
Уголовные нормы
Процессуальные нормы
Правовые нормы
Международные нормы

| | Вверх

Виды коллизионных норм

  1. По форме коллизионной привязки

    1. Двусторонние коллизионные нормы

Двусторонняя привязка – в ней не указывается право конкретного государства подлежащего применению, а формируется общий принцип, используя который можно определить компетентный правопорядок.

    1. Односторонние коллизионные нормы

В односторонней коллизионной норме прямо указывается право конкретного государства подлежащее применению. По своей природе односторонняя привязка всегда содержится в норме национального права.

  1. По способу регулирования

    1. Императивные коллизионные нормы

Содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. Например, пункт 4 статьи 156 СК РФ определяет, что условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства

    1. Диспозитивные коллизионные нормы

Устанавливают общие правила о выборе применимого права и при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него или заменить другим

    1. Альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы

Предоставляют несколько правил выбора применимого права, оговаривая при этом определенную последовательность их использования. Например, в части 3 ГК РФ сказано: форма сделки подчиняется праву место её совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной в виду несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

  1. По степени нормативной конкретизации

    1. Генеральные коллизионные нормы

Формируют наиболее общие правила выбора права, предназначенного для преимущественного применения.

    1. Субсидиарные коллизионные нормы

Содержат определение одного или нескольких правил выбора применимого права, которые тесно связаны с главным правилом. Субсидиарные коллизионные нормы используются лишь, когда генеральная норма по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка

  1. По правовой природе

    1. Национальные коллизионные нормы

Создаются в рамках автономного правотворчества конкретного государства.

    1. Международно-правовые коллизионные нормы

Содержатся в унифицированных международных договорах.

Основные типы коллизионных привязок

  1. Личный закон физического лица (личный статут).

Применяется при регулировании отношений c участием граждан, иностранцев и лиц без гражданства. В отношении определения их право и дееспособности, личных прав неимущественного характера, а также некоторых наследственных и брачно-семейных правоотношений. Подвиды:

    1. Личный закон физического лица может определяться по национальному закону или закону гражданства физического лица.

    2. Закон постоянного места жительства, то есть применяется законодательство государства на территории которого это физическое лицо постоянно проживает.

  • В соответствии с частью 3 ГК РФ личным законом физического лица является право страны, гражданство которой имеет это лицо.

  • Если лицо наряду с российским гражданством имеет гражданство иного государства его личным законом является российское право.

  • Если иностранный гражданин имеет место жительства на территории РФ его личным законом является российское право

  • Если лицо имеет несколько иностранных гражданств, то его личным законом является право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

  • Для лица без гражданства (апатрида) личным законом является право страны, где апатрид имеет место жительства

  • Личным законом беженства является право страны, предоставившее ему убежище

Модельный гражданский кодекс для стран СНГ предлагает следующую формулу: Если лицо имеет несколько гражданств, то его личным законом является право страны, с которой это лицо наиболее тесно связано.

  1. Личный закон (статут) юридического лица.

Данная привязка является исходной для определения правового статуса юридического лица, она оговаривает применение права того государства, которому принадлежит это юридическое лицо. В соответствии с частью 3 ГК РФ личным законом юридического лица является право страны, где учреждено это юридическое лицо. При этом в правовой статус юридического лица входят:

    1. Правовой статус организации в качестве юридического лица

    2. Организационно-правовая форма юридического лица (в том числе требование к наименованию)

    3. Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, включая вопросы правопреемства

    4. Содержание правоспособности юридического лица

    5. Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей

    6. Отношения внутри юридического лица, включая отношения юридического лица с его участниками.

    7. Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

  1. Закон местонахождения вещи

Это старейшая коллизионная привязка, она имеет обычно-правовую природу. Сфера действия данного коллизионного принципа вещные и наследственные правоотношения. Данная привязка оговаривает необходимость применения права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. В соответствии с частью 3 ГК РФ, содержание права собственности и других вещных прав на недвижимое и движимое имущество их осуществление, защита определяется правом страны, на территории которого находится этом имущество. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется правом страны, на территории которого находится это имущество.

  1. Закон места совершения акта

С его помощью оговаривается применение права государства, на территории которого совершается акт гражданско-правового характера. Данный коллизионный принцип распадается на несколько других самостоятельных коллизионных привязок

    1. Закон места заключения договора. Данный принцип оговаривает применение права того места где заключен контракт

    2. Закон места совершения сделки, определяющий её форму. Данный принцип состоит в том, что по вопросу формы сделки она подчинена праву государства, в котором она совершена. Однако, сделка, совершенная за границей не может быть признана недействительной, если соблюдены требования российского права. Форма внешнеэкономической сделки, одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места её совершения российскому праву. Это же правило применяется и в случаях, когда одной из сторон сделки является предприниматель, личным законом которого является российское право. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, на территории которой находится это имущество, а в отношении недвижимости, внесенной в государственный реестр РФ, сделка подчиняется российскому праву.

    3. Закон места исполнения обязательства договора. Применяется для регулирования договорных обязательств сторон. Применимым правом является закон государства, на территории которого подлежит исполнению обязательства, вытекающее из договора или сам договор. Гаагская конвенция 1955 года «о праве применимом к международной купли-продажи материальных движимых вещей» в статье 4 говорит: «при отсутствии явно выраженного условия внутреннее право страны, в которой должен производиться осмотр товаров, поставленных в соответствии с договор купли-продажи, применяется в отношении того каким образом и в какие сроки должен производиться осмотр товаров, извещения об осмотре и меры, которые должны быть приняты в случае отказа от товаров».

  1. Закон места совершения брака.

Эта коллизионная привязка используется при регулировании вопроса, связанного с формой заключения брака, а также с материальными условиями его заключения. В соответствии с пунктом 1 статьи 156 СК РФ, форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ.

  1. Закон места причинения вреда

Применяется для регулирования отношений, возникающих вследствие деликта. В соответствии с ним, применимым правом является право государства, в которой имело место причинение вреда. Данная категория (место причинения вреда) по разному трактуется в различных государствах. Например, Италия, Греция, КНР определяют место причинения вреда как место совершения правонарушения. В США, Франции, Венгрии — это место наступления вредоносного эффекта. В Чехии возмещение вреда определяется альтернативно. Право ряда государств допускает возможность выбора потерпевшим закона, по которому будут решаться проблемы объема и размера материальной ответственности. Исходя из того какой из законов будет более благоприятным.

В РФ в соответствии с частью 3 ГК РФ к деликтным обязательствам применяется право страны, на территории которой имело место действие или иное обстоятельство, с наступлением которого закон связывает возникновение оснований для возмещения вреда. Если от такого действия или иного обстоятельства вред наступил на территории другого государства, может быть применено право этого государства, если причинитель предвидел или должен был предвидеть наступление вредоносного эффекта в этом другом государстве. Если стороны деликтного обязательства являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, то к обязательствам из причинения вреда за границей применяется право страны, гражданином или юридическом лицом которого являются стороны.

В случае если стороны такого обязательства не являются гражданами одной страны, но их место жительства находится в одной стране, применяется право этой страны. После совершения действия или наступления иного обстоятельства повлекшего причинение вреда стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему из причинения вреда, права страны суда.

  1. Закон места выполнения работы.

Данная формула прикрепления применяется в трудовых отношениях, она содержится в ряде международных договоров (о правовой помощи, соглашении о командировании специалистов). В соответствии с ней, к трудовым отношениям применяется либо право места осуществления трудовой функции, либо личный закон физического лица. Возможна также комбинация указанных принципов применительно к различным аспектам трудовых отношений.

  1. Закон страны продавца

Эта коллизионная привязка оговаривает применение права страны по внешнеторговой сделке. Например, пункт 1 статьи 8 Гаагской конвенции «о праве, применимом к договору международной купли-продажи» определяет, что если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора

  1. Закон суда

Суть привязки состоит в том, что учреждение, рассматривающее спор, несмотря на иностранный элемент в деле, не применяет иностранное право, если оно касается гражданско-процессуальных его аспектов, а обращается к собственному правопорядку. В тоже время это не относится к решению вопросов существа спора (материально-правовым его аспектам).

  1. Закон флага, то есть закон государства, под государственным флагом которого эксплуатируется морское или воздушное судно. Данный коллизионный принцип применяется в отношениях по перевозке грузов и определении прав и обязанностей, ответственности сторон, вещно-правовых отношениях при установлении вещного статута, деликтных отношениях и т.д. Законодательство и судебная практика большинства современных государств признают закон флага в качестве основного при определении национальности морских или воздушных судов.

  2. Закон валюты платежа.

Данная формула прикрепления оговаривает, что правом применимым к валютным договорным обязательствам является право страны, в валюте которого был заключен договор. Необходимо отметить, что само существование этой привязки ставилось под сомнение рядом исследователей, которые отрицали целесообразность отсылки к иностранному праву обязательств сторон при употреблении иностранной валюты для определения суммы долга.

  1. Закон, с которым правоотношения наиболее тесно связаны.

Данный коллизионный принцип в праве РФ формулируется как субсидиарный, то есть если в соответствии с генеральными предписаниями, установленными в законодательстве РФ, не удается определить надлежащий правопорядок, то применяется право, с которым наиболее тесно связано данное правоотношение. Данная привязка сформулирована в статьей 1223 ГК РФ.

  1. Закон избранный сторонами правоотношения.

Данная коллизионная привязка применяется только к договорным обязательствам. В соответствии с ней, стороны могут избрать право применимое как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Выбор применимого права может быть сделан сторонами, как при заключении договора, так и в любой момент в последствии. Стороны также могут в любой момент договориться об изменении права, подлежащего применению к договору. Соглашение сторон о выборе права, подлежащего применению, должно быть прямо выражено или должно недвусмысленно вытекать из условий договора либо из совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами применимого права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным без ущерба для прав третьих лиц с самого момента заключения договора. Если из совокупности обстоятельств дела на момент выбора права следует, что договор реально связан лишь с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действия императивных норм этой первой страны.

Повышение оригинальности

Введение…………………………………………………………………………………3
Глава I. Понятие, структура и функции коллизионной нормы………………………4
1.1. Понятие коллизионной нормы……………………………………………4
1.2. Функции коллизионных норм……………………………………………8
1.3. Структура и классификация коллизионных норм…………………….14
Глава II. Формулы прикрепления…………………………………………………….16
2.1. Формулы прикрепления физических и юридических лиц……………16
2.2. Формулы прикрепления в имущественных и договорных
отношениях……………………………………………………………..19
2.3. Формулы прикрепления для деликтных обязательств. Иные формулы
прикрепления……………………………………………………………24
Заключение…………………………………………………………………………….28
Список используемых источников……………………………………………………29
Введение
Актуальность темы. Коллизионная норма — это норма, которая указывает, право какого государства применимо к гражданским, семейным, трудовым и другим правоотношениям международного характера. Правоотношения носят международный характер, если его участником является иностранный гражданин или юридическое лицо, либо если объектом правоотношений является вещь (имущество), находящаяся в другом государстве, если юридический факт, в силу которого возникли, изменились либо прекратились правоотношения, имел место в другом государстве. Правовая природа коллизионных норм одна из наиболее важных проблем российского международного частного права — отсутствие кодифицированного законодательства по вопросам применения коллизионных норм к частноправовым отношениям, осложнённым иностранным элементом была решена введением VI раздела Гражданского кодекса РФ «Международное частное право». Это стало важным шагом на пути унификации коллизионных норм, облегчило их изучение, анализ, а главное – практическое применение.
Цель – исследовать правовую природу коллизионной нормы.
Выполнение цели достигается следующими задачами:
— рассмотреть понятие, структуру и функции коллизионной нормы;
— раскрыть формулы прикрепления.
Объект – правовые отношения, складывающиеся в связи с коллизионной нормой
Предмет – правовое регулирование коллизионной нормы.
Для решения поставленных задач и достижения цели в исследовании использовались различные методы, такие как историко-правовой, сравнительно – правовой, анализ.
Глава I. Понятие, структура и функции коллизионной нормы
1.1. Понятие коллизионной нормы
Коллизионные нормы — особый вид правовых норм, являющийся характерной специфической особенностью международного частного права. Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в международной сфере хозяйственного (гражданского) оборота, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядка различных государств. Коллизионная норма по форме своего внешнего выражения представляет собой отсылочную норму, позволяющую определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе с чисто внешней точки зрения не осуществляет регулирование отношения как такового, а направляет его в русло той соответствующей правовой системы — национального права определенного государства либо международного договора, — которая в силу тех или иных фактических обстоятельств является надлежащей1.
Коллизионная норма выглядит обычно так: «Способность лица обязываться по чеку определяется законом того государства, гражданином которого оно является»; «Права и обязанности сторон по сделке, заключенной за границей, подчиняются закону места ее совершения» и т.д.
Коллизионные нормы традиционно выступают основой международного частного права и составляют его ядро. Исторически МЧП зародилось и существовало в течение веков как коллизионное право. Коллизионные нормы специфичны не только с точки зрения их существа (характера), но также и в том, что касается формы изложения (строения, или структуры). Именно существованием коллизионных норм обусловлено действие особого метода МЧП — коллизионно- правового регулирования.
Наименование коллизионной нормы имеет латинское происхождение (collisia, collision; conflits de lois — фр., conflicts of laws — англ.) и буквально означает «конфликт, столкновение». Так называемый конфликт между законами (точнее, правом как таковым в целом) различных государств, претендующими на регулирование данного отношения, и предназначены разрешить коллизионные нормы, обеспечивающие выбор соответствующего правопорядка и конечное решение вопроса по существу, т.е. отыскание необходимой материально-правовой нормы.
В юридической литературе как зарубежной, так и отечественной, коллизионная норма в большинстве случаев традиционно рассматривалась как норма гражданского права.
Публично-правовой эффект коллизионной нормы усматривается исследователями в том, что определение компетентного правопорядка и в ряде случаев возможность выбора права, заложенные в коллизионной норме, есть «одностороннее санкционирование одним государством применения властных актов (законов) других государств на своей территории или же признания юридических последствий этих актов, что не вызывает возражений. Заметим только в этой связи, что указанное целиком лежит в сфере суверенного усмотрения этого государства — согласиться или не согласиться на применение иностранного права, опосредствованное в коллизионных и иных его нормах2.
Объективности ради нельзя не отметить, что коллизионные нормы в подавляющем большинстве своем генетически представляют собой обычно-правовые правила поведения, сложившиеся в торговых связях между купцами различных общностей, имеют длительную историю и в принципе носят универсальный характер, что могло бы быть расценено как форма регулирования междувластных отношений — между суверенами—носителями власти. Однако следует напомнить, что сама постановка вопроса в коллизионном аспекте возникла в глубине веков применительно к приспособлению римского права для целей регулирования так называемых международных обменов между лицами, а римское право, как известно, в том, что касается отношений между лицами, трактовалось как «частное» право — гражданское. Следовательно, трудно отказать коллизионной норме в качестве, отражающем ее суть, т.е. быть регулятором частноправовых отношений, складывающихся в международном обороте, несмотря на то, что помимо сторон — субъектов цивилистических отношений международного характера она обращена также и к государственным (публичным) органам — судебным учреждениям, органам нотариата, иным правоприменительным органам. Что же касается публично-правовой природы коллизионной нормы, отстаиваемой указанными авторами в приведенном аспекте, то высказанная позиция на наш взгляд, должна была бы привести их к более логичному в плане существа используемых построений выводу о том, что раз коллизионные нормы регулируют «междувластные отношения», то международное частное право относится не к внутригосударственному праву, а к международной системе права.
Между тем юридическая природа коллизионных норм в том именно и состоит, что в них гармоничным образом сочетаются публично-правовой и частноправовой элементы, в существенной мере обусловливающие ее специфику. Публично-правовой эффект коллизионной нормы носит на самом деле вторичный, производный характер. По существу, коллизионная норма как таковая (наряду с другими постановлениями внутригосударственного права — например, положениями о возможности свободного усмотрения сторон в отношении выбора права) санкционирует применение иностранного права в пределах конкретной национальной юрисдикции. Данное санкционирование имеет свою международно-правовую основу: «международную вежливость» в предшествующие века или принцип сотрудничества как общепризнанную норму международного публичного права в современном мире. Таким образом, указанное является предпосылкой коллизионных норм, а следовательно, и наличия в них публично-правового элемента. Ввиду этого говорить о том, что они регулируют «междувластные отношения» было бы неправомерно, так как в действительности подобный объект регулирования у рассматриваемых норм отсутствует — каждое государство выражает только свою волю в отношении согласия применять на своей территории в соответствующих условиях иностранный правопорядок. Коллизионные нормы отражают, с одной стороны, существование различий и многообразие правопорядков государств, а с другой — взаимодействие национальных правовых систем государств.
Коллизионные нормы принято называть «отсылочными», поскольку они, как было видно из вышеприведенных примеров, не содержат конечного регулирования по существу вопроса, а отсылают отношение к материальной норме какого-либо правопорядка — либо отечественного, либо иностранного, — или международному договору. Их принято называть «нормами о нормах»3.
В то же время, как следует из наименования этой категории предписаний, они квалифицируются «нормами», хотя в специальной литературе четко выражен и прямо противоположный взгляд на правовой характер коллизионных норм130.
Тем не менее очевидно, что в отличие от других норм внутреннего права, встречающихся в нормативном массиве и выполняющих иногда функцию переадресовки (отсылки) регулирования к другим национально-правовым предписаниям данного государства, коллизионные нормы обладают иными качествами принципиального порядка, которые не позволяют квалифицировать их техническими приемами, опосредствующими более удобную юридическую технику правотворчества. При этом утверждение, что коллизионные нормы международного частного права обладают непосредственным регулятивным воздействием на соответствующее общественное отношение, требует обоснования. В этой связи встает достаточно важный вопрос о функциях коллизионных норм, который также без какого-либо единодушия среди исследователей решался в науке международного частного права.
1.2. Функции коллизионных норм
Болгарский юрист Ж. Сталев так сформулировал основные тезисы, относящиеся к комплексу связанных с функциями коллизионных норм вопросов: «Функция международного частного права ограничена международной сферой действия различных гражданско-правовых систем разных государств; это означает, что речь идет о коллизионном праве, а не о совокупности материально- правовых норм, регулирующих соответствующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Отсюда следует, что функция МЧП не состоит в регулировании гражданско-правовых отношений»4.
Действительно, выполняют ли коллизионные нормы регулирующую роль в аспекте правового воздействия на регулируемый объект, т.е. частноправовые отношения, существующие в международной сфере, или их функция заключается в техническом присоединении к регулированию материально-правовой нормы надлежащего правопорядка? При положительном ответе необходимо пойти дальше и рассмотреть, в чем же состоит подобное регулирующее воздействие. Если же исходить из отрицательного ответа на поставленный вопрос, то тогда необходимым образом следует определить позицию применительно к самой правовой сути данного явления — коллизионной нормы — на основе последовательного, логического подхода к формулированию вытекающих из этого выводов. Ведь если норма не регулирует отношение по существу, а отсылает его к другой норме, которая и осуществляет непосредственное регулирование, она не является регулятором в собственном смысле слова, значит, и совокупность предписаний подобного рода не выступает правом в буквальном и сущностном его понимании.
С другой стороны, отыскание надлежащей материально-правовой нормы может быть произведено исключительно с помощью правоположений рассматриваемого типа — так называемых отсылочных, другими словами, коллизионных норм. Без коллизионной нормы использование соответствующих материальных норм, обеспечивающих решение вопроса по существу, не может быть достигнуто.
Регулятивная функция коллизионной нормы как нормы гражданско-правовой. Коллизионная норма выступает юридической предпосылкой для действия определенной материально-правовой нормы соответствующего правопорядка. В условиях, когда таким правопорядком зачастую выступает иностранное право, обращает на себя внимание также и момент, связанный вообще с применением иностранного права на территории конкретного государства. Если предположить, что в пределах территории каждого государства в силу его суверенитета — верховенства во внутренних и независимости во внешних делах — должно действовать только его собственное право, применение иностранного закона выглядит нарушением принципа суверенитета. Однако помимо того, что подобный подход к абсолютизации суверенитета в сегодняшних условиях является явным анахронизмом, здесь следует иметь в виду, как раз то, что применение иностранного права на территории другого государства происходит не по усмотрению судьи, самих лиц, участвующих в отношении, либо иных органов или субъектов национального права данной страны, а именно в силу положений, содержащихся в отечественной коллизионной норме. Следовательно, регулятивная роль коллизионных норм состоит в их возможности служить основанием применения материальных норм иностранного права.
Рассматривая различные точки зрения, объясняющие причины и основания применения, а также качества иностранного права, когда оно применяется национальными органами, должностными лицами и субъектами гражданско-правовых отношений, различные ученые выдвигали самые разнообразные предположения — от «теории рецепции» (Роберто Аго, Италия) до теории «производства права» (разновидностью ее в США является «теория местного права» Вальтера Кука, а также «теория создания права — «law creation theory»)5.
В этой связи чешский исследователь П. Каленский, анализируя эти проблемы, пришел к выводу, что, поскольку любая правовая система действует, имея юридическую силу в пределах территории своего государства, коллизионная норма государства суда становится инструментом, благодаря которому законодатель делает действительным иностранное право в пределах действия собственной системы права. Иностранное право, которое применяется на основе коллизионной нормы, не меняет своего характера; благодаря такому обстоятельству оно не становится ни фактическим обстоятельством в конкретном случае, ни частью местного права.
Регулятивная функция коллизионной нормы как нормы публично-правового характера. Необходимо уточнить, что, поскольку речь в данной связи идет не просто о регулирующей функции коллизионных норм, а об их гражданско-правовом воздействии на соответствующие общественные отношения, вопрос о функциях коллизионных норм является не только и не столько теоретическим, сколько затрагивающим важные практические аспекты международного частного права. Прежде всего результаты научных изысканий в этой области и соответствующие констатации следует иметь в виду в правотворческой деятельности при конструировании норм.
Скажем, если полагать, что коллизионные нормы не являются регуляторами гражданско- правовых отношений, а лишь нацелены на обращение к ним органов публичной власти (судами, правоприменительными и иными органами), то их основным содержанием должно быть только разграничение правопорядков — отечественного и иностранного или иностранных между собой.
Учет природы общественного отношения, его характера и обстоятельств, свойственных ему в каждом конкретном случае, будет иметь подчиненное значение или даже не приниматься в расчет вообще. Достаточно сформулировать несколько общих правил «отсылки», укладывающихся в довольно простые схемы, — и задача коллизионной нормы может считаться выполненной. Если же исходить из противоположного — регулятивного воздействия рассматриваемых норм на частноправовые отношения данной категории, — содержание коллизионных норм неизбежно должно быть более сложным, дифференцированным и варьироваться в зависимости от конкретного фактического состава отношения в каждом индивидуальном случае, взятом за основу для целей правового регулирования. Коллизионные нормы в свете указанного объективно должны располагать средствами учета и отражения разнообразия фактических обстоятельств, имеющих место в анализируемой сфере.
Изучение современных образцов коллизионных норм весьма достоверно свидетельствует о том, насколько значительны сдвиги в этом направлении, произошедшие в последние годы. В нынешних условиях отрицать регулирующую природу коллизионных норм не представляется возможным даже в силу чисто внешних причин. В частности, достаточно распространенным явлением стало усложнение структуры коллизионных норм.
Тем самым «технический» прием сам по себе превращается в некий регулятор поведения сторон отношения и всех прочих подлежащих субъектов, который действует в определенных обстоятельствах, — норму как таковую. Аналогичным образом можно квалифицировать и случаи альтернативных коллизионных привязок. Так, ст. 50 Гражданского кодекса Испании гласит, что «если оба лица, вступающие в брак, являются иностранцами, то брак может быть заключен ими в соответствии с испанским законодательством или в соответствии с личным законом любого из них»6.
В силу изложенного вывод российских ученых о том, что коллизионные нормы не просто отсылают к определенной правовой системе, а отыскивают «право, которое наиболее приемлемо для регулирования данных отношений… участвуют в механизме правового регулирования, отражающем особенности общественных отношений с иностранным элементом», представляется вполне подтвержденным правовым материалом различных государств и обоснованным с научной точки зрения; тождественное мнение было высказано в свое время и видным немецким автором Л. Раапе.
Наконец, регулятивное воздействие коллизионной нормы заключается прежде всего в том, что выбор права, обусловленный ею, представляет собой правило, от которого нельзя отступить (с учетом, естественно, содержания имеющихся в ней предписаний, которые определяют ее юридическую силу) ни сторонам, ни правоприменительным или иным органам конкретного государства.
Регулятивный характер коллизионных норм как отсылочных норм. Некоторые авторы высказывают по затронутому вопросу о функциях коллизионных норм точку зрения, которая может считаться «промежуточной». В частности, Л.Раапе отмечает: «Устанавливая материальную норму, законодатель сам непосредственно регулирует таким путем лежащее в ее основе жизненное отношение, что, конечно, не исключает делаемой законодателем отсылки к другим установленным им материальным нормам… Устанавливая же коллизионную норму, законодатель регулирует имеющееся в виду жизненное отношение лишь опосредствованно, именно путем указания того правопорядка, из которого должна быть взята материальная норма».
Приведенное выше мнение Л.А. Лунца при всей его законченности, исчерпывающей ясности и, казалось бы, безупречности все-таки нашло своих оппонентов. В частности, А.Б. Левитин, не ставя под сомнение вывод Л.А. Лунца о квалификации МЧП в качестве самостоятельной отрасли права и индивидуализации его благодаря коллизионным нормам, корректирует его позицию относительно понимания «совместного действия» коллизионных и материальных норм, настаивая на непосредственном регулировании, осуществляемом коллизионными и материальными нормами. «Но это совместное и непосредственное регулирование, — подчеркивает А.Б. Левитин, — нельзя рассматривать упрощенно в том смысле, что обе нормы (коллизионная и материальная) должны совместно выполнять регулирующие функции непрерывно на протяжении всего процесса регулирования. Регулирующее действие коллизионной нормы выражается в ложном, трудном процессе выбора соответствующего права… Но, сделав это дело, избрав необходимый закон, коллизионная норма уже прекращает свое регулирующее действие7.
Регулирование в дальнейшем производят только нормы материального права. Тем самым, как видно, длящийся и в принципе единый процесс регулирования, который обеспечивается в совместном действии (сочетании) коллизионной и материальной норм, если базироваться на воззрениях Л.А. Лунца и др., заменяется разделением его на две особые стадии: действие коллизионной нормы, а затем — материальной. В этом, разумеется, трудно усмотреть «совместность» и «непрерывность» регулирующего воздействия на общественное отношение коллизионной нормы в совокупности с материальной, о которых говорил Лунц и которые в итоге не отрицал и Левитин, однако формулировки в доказательство высказанной точки зрения характеризуются именно таким образом. Как представляется, подобная позиция более укладывается в рамки «отсылочных» теорий относительно функций коллизионных норм, поскольку акцент в них делается именно на регулирующий эффект материальной нормы, предшествующим условием которого выступает отсылка к ней посредством коллизионного предписания.
«Разграничивающая» функция коллизионных норм. В некоторых случаях признание регулирующего эффекта коллизионных норм обосновывается тем, что они обеспечивают разграничение национальных правопорядков различных государств. Ввиду этого обстоятельства такие теории, думается, могут быть объединены в одну категорию позиций, которые представляют собой разновидность концепций регулятивных функций коллизионных норм. Не случайно, например, что Л. Раапе случаи урегулирования вопросов о подлежащем применению праве именует «пограничными», а сами нормы — «разграничивающими» (используя этот термин наряду с такими названиями, как «конфликтные», «нормы применения права», «правила привязки»). И.С. Перетерский, давая определение односторонним коллизионным нормам, безусловным образом квалифицировал их как нормы, устанавливающие «только пределы применения права определенного государства».
1.3. Структура и классификация коллизионных норм
В структуре коллизионной нормы традиционно выделяют два элемента: объем и привязку.
Объем коллизионной нормы фиксирует правоотношение (круг правоотношений), подлежащее регулированию, определяет его вид. Привязка закрепляет принцип, связывающий правоотношение с правовой системой, содержащей ту норму, которая подлежит применению.
Коллизионные нормы могут быть классифицированы по различным критериям. Так, в зависимости от формы привязки, коллизионные нормы бывают односторонние и двусторонние. Особенность односторонней коллизионной нормы состоит в том, что заключенная в ней привязка отсылает к собственному материальному праву (то есть коллизионная и применимая материальная нормы принадлежат одной правовой системе).
Привязка двусторонней нормы не сдержит указания на конкретную правовую систему, а лишь фиксирует базовый принцип ее выбора, именуемый формулой прикрепления.
По характеру правового регулирования коллизионные нормы в соответствии с общетеоретическими критериями могут быть классифицированы на8:
• диспозитивные;
• императивные;
• альтернативные (структура которых включает один объем и несколько привязок);
• кумулятивные (такие нормы исключают юридическую недействительность отношений, не соответствующих требованиям применимого иностранного права, при условии, что соблюдены предъявляемые к этому же отношению требования национального законодательства).
По численности состава государств, признающих коллизионные нормы, последние могут быть двусторонними (нормы двустороннего межгосударственного договора) и многосторонними (устанавливаются конвенциями и другими многосторонними договорами).
Глава II. Формулы прикрепления
2.1. Формулы прикрепления физических и юридических лиц
Существуют следующие формулы прикрепления.
Личный закон физического лица (lex personalis). Он определяет правовой статус физического лица, его правоспособность и дееспособность, объем личных (неимущественных) и имущественных прав. В свою очередь lex personalis включает следующие виды:
• закон гражданства физического лица (lex nationalis);
• закон домицилия (lex domicilii) — закон того государства, на территории которого данное лицо имеет постоянное место проживания.
В соответствии со статьей 1195 ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право9.
Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.
Гражданская дееспособность согласно статье 1197 ГК РФ физического лица также определяется его личным законом. При том физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.
Личным законом физического лица, если ГК РФ и другими законами не предусмотрено иное, определяются права физического лица на имя, его использование и защиту.
По личному закону устанавливаются и отменяются опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами. Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем). Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в РФ, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица.
Признание в РФ физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву.
Личный закон юридического лица (lex societatis) определяет правовой статус юридического лица, включая:
• статус организации в качестве юридического лица;
• организационно-правовая форма юридического лица;
• требования к наименованию юридического лица;
• вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;
• содержание правоспособности юридического лица;
• порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
• внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;
• способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.
и т.д……………..

Записи созданы 4415

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх