Кто несет ответственность за содержание рекламы

Ответственность рекламораспространителя за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы

20.06.2012 года на заседание Президиума ВАС РФ будет рассмотрен проект постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»» (далее – проект постановления). (Источник: http://www.arbitr.ru/vas/presidium/prac/53128.html)

В пункте 12 проекта постановления закрепляется правовая позиция, согласно которой рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы наряду с рекламодателем в том случае, если им сведения о соответствии рекламы требованиям Федерального закона «О рекламе» не запрашивались либо, не получив запрошенные сведения, рекламораспространитель не отказался от распространения рекламы. Также указывается, что рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности в том случае, если при проверке предоставленных ему сведений не проявит должной осмотрительности и осторожности.

Полагаем, что изложенная позиция не соответствует положениям Федерального закона «О рекламе» (далее – Закон) и противоречит части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации по нижеприведенным основаниям.

В связи с этим СМИ города Красноярска было направлено обращение в ВАС РФ, в котором была предпринята попытка обосновать данный вывод.

Согласно части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением; если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон. Из этого положения вытекает принцип ответственности только за правонарушения, установленные законом, и только тех лиц, на которые эта ответственность возложена законом. Применительно к отношениям в сфере рекламы данный принцип конкретизирован в статье 38 Закона.

Статей 38 Закона установлены исчерпывающие перечни требований Закона, за нарушение которых ответственность несет соответственно рекламодатель (часть 6) и рекламораспространитель (часть 7). Также предусмотрено, что рекламопроизводитель несет ответственность на нарушение данных требований, если будет доказано, что нарушение произошло по его вине (часть 8).

Таким образом, законодатель четко определил случаи ответственности всех участников правоотношений в сфере рекламы. Закон не предусматривает исключений из правил распределения случаев ответственности рекламодателя, рекламораспространителя и рекламопроизводителя.

Содержание понятий «недобросовестная реклама» и «недостоверная реклама» дано соответственно в частях 2 и 3 статьи 5 Закона. Согласно частям 6 и 7 статьи 38 Закона ответственность за соблюдение указанных норм несет исключительно рекламодатель.

Закон не возлагает обязанности рекламораспространителя запрашивать у рекламодателя сведения, подтверждающие достоверность рекламы или добросовестность рекламы.

В соответствии со статей 13 Закона рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан представлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям Закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. Данная норма говорит лишь об обязанности рекламодателя предоставить по требованию рекламораспространителя сведения. На основании этой нормы рекламораспространитель запрашивает у рекламодателя сведения, подтверждающие соответствие рекламы тем требованиям Закона, за которые отвечает рекламораспространитель. Например, согласно части 8 статьи 28 Закона реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства, не допускается до выдачи разрешения на строительство, опубликования проектной декларации, государственной регистрации прав на земельный участок. Рекламораспространитель несет ответственность за соблюдение данного требования, это прямо предусмотрено частью 7 статьи 38 Закона. Следовательно, он должен запросить у рекламодателя сведения, подтверждающие наличие указанных выше документов, в противном случае, он будет привлечен к ответственности.

Другой пример. Статья 7 Закона устанавливает перечь товаров, реклама которых не допускается. В частности, запрещается рекламировать товары, подлежащие сертификации, при отсутствии такой сертификации. Ответственность за несоблюдение данного требования в соответствии с частью 7 статьи 38 Закона несет рекламораспространитель. Требуя от рекламодателя предоставить сертификат, рекламораспространитель не проверяет достоверность рекламы (статья 5 Закона), а проверяет наличие самой сертификации объекта рекламирования (статья 7 Закона), поскольку Закон возлагает на него ответственность за рекламу товара, подлежащего сертификации и не прошедшего таковой.

Статья 13 Закона не предусматривает некой общей обязанности рекламораспространителя в каждом случае требовать от рекламодателя предоставления сведений о соответствии рекламы требованиям Закона. Системное толкование нормы статьи 13 и статьи 38 Закона подтверждает верность вывода о том, что рекламораспространитель обязан затребовать у рекламодателя данные сведения только в том случае, если за соблюдение соответствующего требования Закона именно на рекламораспространителя возложена ответственность согласно части 7 статьи 38 Закона. В иных случаях – это исключительно право рекламораспространителя, отсутствие реализации которого либо проявление неосмотрительности при реализации которого не может служить основанием для привлечение его к ответственности за нарушения, которые не указаны в части 7 статьи 38 Закона.

Иной подход, отраженный в пункте 12 проекта постановления, означает излишнее и немотивированное обременение рекламораспространителя, не соответствующее требованиям соразмерности и конституционно значимым целям допустимых ограничений прав и свобод, в данном случае, права на осуществление предпринимательской деятельности, и необоснованно расширяет сферу ответственности рекламораспространителя.

Расширительное толкование норм Закона, в результате которого к ответственности за нарушения, предусмотренные частью 6 статьи 38 Закона, могут быть привлечены субъекты, не указанные в ней, противоречит вытекающему из части 2 статьи 54 Конституции Российской Федерации принципу ответственности только за правонарушения, установленные законом, и только тех лиц, на которых эта ответственность возложена законом. Закрепление такого толкования будет иметь серьезные последствия для рекламного рынка России, а также для деятельности средств массовой информации.

Еще в античные времена люди размещали наружную рекламу. В то время можно было беспрепятственно размещать свою рекламу, и никто никаких разрешений не требовали. Сегодня все изменилось. Изменились законы, увеличилось количество желающих рекламироваться, увеличилась цензура. Теперь вывеску (световую, несветовую) нужно регистрировать и получать специальное разрешение на размещение.

Регистрация вывесок может быть сделана как самостоятельно, так и с помощью специальных фирм и организаций. Если вы решили самостоятельно «бегать» по всем инстанциям, то вам необходимо запастись силой, временем и терпением. Некоторые предпочитают не заморачиваться, и отдают эту работу более опытным специалистам, которые специализируются на оказании подобных услуг. Многие читатели зададутся вопросом: А можно просто, без всяких там разрешений повесить вывеску или установить крышную установку? Ответ: Можно, но это будет очень дорого вам стоить. Так как предусмотрены большие штрафы за несанкционированное или неправильное размещение вывески (наружной рекламы).

Под закон об «установке и размещении наружной рекламы» попадает абсолютно любая реклама будь то простая вывеска «Парикмахерская», будь то крышная установка. За нарушение установки и размещения наружной рекламы предусмотрен административный штраф:

  • Для физлиц – от 1 тыс. до 5 тыс. рублей;

  • Для должностных лиц – 10 тыс. до 50 тыс. рублей;

  • Для юридических лиц – от 50 тыс. до 1000000 рублей.

Каждое рекламное место строго регламентируется и для того, чтобы разместить рекламную конструкции необходимо получить разрешение от городской администрации. Для начала необходимо оплатить госпошлину, после предоставить оригинал-макет будущей рекламы на рассмотрение. Также вам попросят предоставить подтвердить ваше право собственности на котором вы собираетесь размещать рекламу. Если вы не являетесь собственником, то необходимо предоставить разрешение от собственника, который не возражает, против размещения на его объекте вашей рекламной конструкции. После этого, вам должны будут выдать разрешение на размещение рекламы. И только после этого, вы имеете полное право устанавливать свою наружную рекламу.

В случае не соблюдении законодательства РФ о правилах «размещения наружных рекламных конструкций» для организации будет накладен штраф, на практике, обычно, выписывают два штрафа: один для организации (решившей прорекламироваться без соответствующего разрешения) и второй для собственника здания или помещения.

Единоразовое получение разрешения не гарантирует возможность постоянного пользования, эта услуга временная и по истечении определенного времени – необходимо проходить данную процедуру получения заново. По окончании разрешенного времени, рекламную установку необходимо демонтировать. В случае несвоевременного демонтажа на организацию/физическое лицо/должностное лицо накладывается штраф согласно несанкционированного или неправильного размещения наружной рекламы.

Популярность размещения наружной рекламы обусловлена прежде всего постоянным человеческим траффиком в районе видимости данной конструкции. Поэтому наружная реклама, в современном мире не теряет своей актуальности по сей день. Прежде чем заказать дизайн вывески обязательно проконсультируйтесь с менеджером той организации, в которой вы будете делать наружную рекламу. Это убережет вас от излишних хлопот и неприятных сюрпризов.

Реклама или вывеска?

Все началось с того, что в Хабаровске одна управляющая компания пошла в арбитражный суд с иском к некой фирме. Коммунальщики хотели взыскать с коммерсантов деньги за необоснованное, на их взгляд ,обогащение при использовании фасада жилого дома.

Дело в том, что коммерсанты на многоквартирном доме повесили две вывески. Одна изображала плитку шоколада в два квадратных метра и сообщала, что здесь находится фирменный магазин сладостей. И что он работает с утра и до вечера. Там же были указаны юридический адрес и ИНН ответчика. Вторая вывеска была солиднее, почти 8 квадратных метров, и она сообщала почти то же — что это фирменный кондитерский магазин.

Управляющая компания заявила в суде, что по Закону «О рекламе» кондитеры обязаны заключить с управляющей организацией, то есть с ними, договор о размещении на доме рекламных конструкций. А еще заплатить им за все время, пока вывески висели, — это и есть необоснованное обогащение при использовании общего имущества дома.

Два местных арбитражных суда — первая инстанция и апелляция — с коммунальщиками полностью согласились и вынесли решения в их пользу. Но вот суд округа засомневался в правильности такого решения и признал спорные конструкции, которые были, между прочим, размещены непосредственно на месте базирования кондитерских коммерсантов, не рекламой, а просто вывеской с изображением товарного знака. И размещены, по заявлению суда, эти товарные знаки были «с целью продвижения товаров третьим лицам». Правда, и за это надо платить.

При этом суд сослался на Гражданский кодекс (статьи 246 и 290) и Жилищный кодекс (статья 44). Там сказано, что использование общего имущества многоквартирного дома, в том числе и его стены, должно быть возмездным. Поэтому даже если размещенная на доме информация и не является рекламой, то это не освобождает кондитеров от необходимости за это платить. Вывод окружного суда, учитывая, что взысканная с коммерсантов сумма вполне соответствует установленному протоколом общего собрания жильцов размеру платы за размещение на их доме вывесок, посчитать, что необоснованную выгоду нижестоящие суды рассчитали правильно.

Так дело дошло до Верховного суда. Его Судебная коллегия по экономическим спорам, перечитав решения региональных коллег, с такими выводами не согласилась.

Сначала Верховный суд, если так можно выразиться, разделил вывески. Если помните, их было две. По самой маленькой, в два квадратных метра, суд заявителям вообще в иске отказал. И вот как это аргументировал.

Есть Закон «О защите прав потребителей», в котором сказано, что продавец, исполнитель, изготовитель просто обязаны довести до сведения потребителя информацию о себе — место нахождения, адрес, режим работы.

Кроме этого, был специальный пленум Верховного суда, который рассматривал судебную практику применения Закона «О рекламе». И пленум подчеркнул, что не может квалифицироваться как реклама информация, которая хоть внешне и отвечает всем требованиям Закона «О рекламе», но на деле — нет. То есть там содержатся сведения, обязательные для размещения либо по закону, либо в силу «обычая делового оборота». К такой информации, в частности, и относятся сведения, которые любые коммерсанты должны предоставлять нам по двум законам — «О качестве и безопасности пищевых продуктов» и «О защите прав потребителей».

Как потребитель каждый гражданин имеет право знать, кто делал, к примеру, пирожное, кто продавал его. А так же то, как в случае проблем защитить свои права.

Верховный суд напомнил, что в свое время Хабаровская дума приняла и утвердила правила благоустройства города. В этих правилах были прописаны виды, способы, порядок размещения вывесок в городе. И эти правила суды, разбирая наш спор, обязаны были учитывать и применять. Там, в частности, было сказано, что все предприятия города должны размещать рядом со входом в учреждение на стене информационные вывески определенного размера, как раз такого, как у маленькой вывески ответчика. Поэтому суд признает ее вывеской, содержащей необходимую для потребителей информацию.

А вот что сказал Верховный суд по поводу второй вывески размером в 7,56 квадратных метра. Она не содержит всех необходимых сведений по закону «О защите прав потребителей», намного превышает размеры информационной вывески, поэтому местные суды признали ее рекламой и применили 44-ю статью Жилищного кодекса, по которой за такую вывеску надо платить.

Гражданам небесполезно помнить, что решение о пользовании общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе и о рекламных плакатах, принимается общим собранием жильцов.

Итог таков: за маленькую вывеску в 2 квадратных метра нельзя брать деньги, и никакого обогащения за чужой счет не было. Такая вывеска — это обязательная для граждан информация. За большую вывеску брать деньги можно и нужно — это реклама.

Рекламные экраны, стенды, объявления и щиты нацелены на ознакомление граждан с товарами и услугами, предлагаемыми определёнными компаниями. В некоторых случаях назойливая реклама преследует жителей во дворах и подъездах.

Однако не всегда световые табло и баннеры установлены в соответствии с требованиями закона. Какая ответственность предусмотрена за подобное правонарушение и как пожаловаться на неправомерную рекламу, подробно описано в данной статье.

Взыскание за объявления на столбах и асфальте

На данный момент ФЗ № 38 от 2006 года 13 марта не предусматривает каких-либо требований к расположению рекламы на дороге или асфальте. Ответственность за подобное деяние также пока не предусмотрена, однако данный пробел в законодательстве в скором времени может быть исправлен на региональном уровне.

Что касается рекламных объявлений на столбах, правонарушитель привлекается к ответственности в двух случаях:

  • если реклама была расположена на дорожном знаке, его опоре либо другой аналогичной конструкции, используемой для регулирования транспортного движения;
  • если объявление, расклеенное на каком-либо ином столбе, относится к определению «рекламная конструкция», что подразумевает незаконное рекламирование без определённого разрешения.

В последнем случае сумма штрафного взыскания для правонарушителя установлена статьёй 14.37 КоАП РФ. Иными словами, ответственность в этой ситуации наступает та же, что и за установку или использование наружных рекламных конструкций без получения разрешения.

В первом случае штраф за размещение рекламы на дорожном знаке (а также напоминающем подобный знак) назначается в следующих размерах, согласно 1 части 14.38 статьи КоАП РФ:

  • для граждан от двух до двух с половиной тысяч рублей;
  • для компаний от ста до двухсот тысяч рублей;
  • для предпринимателей и должностных лиц от десяти до пятнадцати тысяч рублей.

Советуем статью: Штраф за разведение костра.

Штраф за размещение объявления на транспорте

Реклама любого формата не должна отвлекать водителя на дороге. В противном случае создаётся риск возникновения аварийной обстановки. Именно поэтому законодательством предусмотрено наказание за рекламирование товара или услуги с помощью автотранспортного средства.

Сумма штрафа за незаконное размещение рекламы на машине предусмотрена в следующих размерах.

Вид нарушения

Размер взыскания в рублях

для предприятий

для граждан

для ИП и должностного лица

если транспорт потерял основное функциональное предназначение и был изменён с целью распространения рекламы, а также если часть автомобиля была переоборудована, чтобы придать ей вид определённого товара (2 часть 14.38 статьи КоАП РФ)

от 500 тыс. до 1 млн.

от 3 тыс. до 5 тыс.

от 30 тыс. до 50 тыс.

если реклама на машине создаёт небезопасную обстановку на дороге или затрудняет обзор другим водителям (4 часть той же статьи)

от 200 тыс. до 500 тыс.

от 2 тыс. до 2 500

от 10 тыс. до 20 тыс.

если транспорт используется с целью звукового распространения рекламы (5 часть этой же статьи)

от 40 тыс. до 100 тыс.

от 2 тыс. до 2 500

от 4 тыс. до 7 тыс.

Как можно пожаловаться?

Нередко незаконно установленные рекламные конструкции мешают движению пешеходов и транспорта, сужают тротуары или искажают архитектурное строение.

Встречаются случаи установки вывесок на стену или балкон жилого дома без предварительного получения согласия владельца квартиры либо строения. Подобные действия рекламодателей противозаконны и наказуемы.

Чтобы нарушитель был привлечён к ответственности и получил штраф за рекламу без разрешения, заинтересованному лицу следует обратиться в одну из нижеперечисленных служб:

  • Роспотребнадзор (организация тщательно отслеживает рекламирование запрещённых товаров и услуг);
  • УФАС России (Федеральная антимонопольная служба, территориальные отделения которой располагаются в регионах страны);
  • участковому или ЖКХ (при расклейке объявлений в лифтах, на стенах подъезда или жилого дома, столбах и т. д.);
  • ФСКН (то есть Федеральная служба РФ по контролю наркотиков, если обнаружилось объявление о рекламировании наркотических средств);
  • полицию.

Отправлять жалобу возможно сразу в несколько из перечисленных государственных служб.

Верховный суд рассмотрел вопрос о привлечении к административной ответственности за нарушения требований к установке и (или) эксплуатации рекламной конструкции.

Административным органом выявлен факт размещения рекламы общества на рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на установку и эксплуатацию этой рекламной конструкции, что послужило основанием для составления протокола об административном правонарушении.

Суды пришли к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения. При этом суды исходили из того, что являясь рекламодателем, в интересах которого эксплуатируется спорная рекламная конструкция, общество признается субъектом правонарушения, предусмотренного ст. 14.37 КоАП РФ.

Однако Верховный Суд РФ с выводами не согласился.

Так, субъектами ст. 14.37 КоАП РФ являются заказчик на установку рекламной конструкции; лицо, непосредственно выполнившее работу по установке рекламной конструкции (подрядчик); лицо, эксплуатирующее рекламную конструкцию (рекламораспространитель).

В соответствии с законом о рекламе обязанность получения разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции распространяется на собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции.

Кроме того, под владельцем рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) понимается собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником. Распространение наружной рекламы с использованием рекламной конструкции осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем.

Также законом о рекламе установлено, что ответственность за нарушение отсутствие разрешения несет рекламораспространитель, то есть владелец рекламной конструкции.

Таким образом, это свидетельствуют о том, что рекламодатель, разместивший свою рекламу на рекламной конструкции, владельцем которой он не является, не подлежит привлечению к административной ответственности по указанной норме за эксплуатацию рекламной конструкции без соответствующего разрешения.

При этом ни административным органом, ни судами при рассмотрении дела об административном правонарушении не устанавливались обстоятельства, связанные с тем, что являясь рекламодателем, общество одновременно является и владельцем рекламной конструкции, то есть рекламораспространителем.

Рекламодателя к ответственности можно привлечь, если только он одновременно является владельцем рекламной конструкции.

Старший помощник прокурора округа по правовому обеспечению

Записи созданы 2145

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх