Образец Приложение 59 Постановление о допуске законного представителя несовершеннолетн___ обвиняем____ (подозреваем_____) _____________________ «___» ____________ г. (место составления) Следователь (дознаватель) __________________________________________ (наименование органа предварительного следствия или дознания, _______________________________________________________________________, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя (дознавателя) рассмотрев материалы уголовного дела N ________________________________, УСТАНОВИЛ: ________________________________________________________________________ (излагаются основания допуска к участию в уголовном деле законного ________________________________________________________________________ представителя несовершеннолетн____ обвиняем____ (подозреваем____) ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ Учитывая, что на момент совершения преступления ____________________ (фамилия, имя, отчество) ________________________________________________________________________ обвиняем____ (подозреваем____) не достиг____ возраста 18 лет и не может в полной мере осуществлять свое право на защиту, руководствуясь ст. 48 и 426 УПК РФ, ПОСТАНОВИЛ: 1. Допустить _______________________________________________________ (фамилия, имя, отчество, дата рождения) ________________________________________________________________________ в качестве законного представителя несовершеннолетн______ обвиняем______ (подозреваем____) ________________________________________________________________________ (фамилия, инициалы обвиняем____ (подозреваем____) 2. О принятом решении объявить _____________________________________ (кому именно) под расписку в настоящем постановлении.
Новая редакция Ст. 48 УПК РФ
По уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители в порядке, установленном статьями 426 и 428 настоящего Кодекса.
Комментарий к Статье 48 УПК РФ
Комментарий удалён по просьбе автора.
Другой комментарий к Ст. 48 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации
1. Данная статья предписывает обязательное участие законных представителей по делам о преступлениях несовершеннолетних. Закон указывает круг лиц, которые могут быть законными представителями (п. 12 ст. 5 УПК РФ). Это родители, усыновители, опекуны, попечители, а также представители учреждений и организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый, например администрация детского дома. Если несовершеннолетний не имеет родителей и проживает у лиц, которые не оформлены в надлежащем порядке его опекунами и попечителями, то к участию в деле должны привлекаться представители органа опеки и попечительства (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. N 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» <1>).
———————————
<1> БВС. 2000. N 4.
2. В законе предусматривается возможность отстранения законного представителя от участия в деле, если будет установлено, что он своими действиями может причинить вред интересам несовершеннолетнего (ст. ст. 426, 428 УПК РФ). В таких случаях, если это возможно, следует привлекать к участию в деле другого законного представителя (например, другого родителя) или же представителя органа опеки и попечительства. Правовое положение законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого определяется в главе 50 (см. комментарий к ст. ст. 426 и 428 УПК РФ).
Одной из важных гарантий осуществления прав несовершеннолетних свидетелей в производстве по уголовному делу является участие их законных представителей. Как справедливо отмечает Э.Б.Мельникова, участие законного представителя несовершеннолетнего в российском уголовном процессе связано с двумя обстоятельствами: 1) с неполнотой процессуальной дееспособности несовершеннолетнего; 2) с тем, что законный представитель (родители, усыновители, опекуны, попечитель) несет ответственность за воспитание и поведение несовершеннолетнего.
Между тем при ближайшем рассмотрении вопросов участия в уголовном судопроизводстве законных представителей становится очевидной проблема отсутствия упоминания в п. 12 ст. 5 УПК РФ несовершеннолетних свидетелей как лиц, у которых могут быть законные представители. Это отмечают и другие авторы, которые считают необходимым внести в указанную норму дополнение о том, что законный представитель возможен не только у несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, но и у несовершеннолетнего свидетеля, обосновывая это тем, что ст. 191 и 280 УПК РФ предусматривают участие в допросе несовершеннолетних свидетелей законных представителей в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства.
Стоит отметить, что помимо ст. 191 и 280 УПК РФ законные представители несовершеннолетних свидетелей довольно часто упоминаются в нормах УПК РФ и являются обладателями определенных уголовно-процессуальных прав. Анализ положений, предусмотренных ст. 56, 125, 131, 167, 192, 195 УПК РФ, позволяет назвать следующие права законного представителя несовершеннолетнего свидетеля: присутствовать при допросе, очной ставке и судебном разбирательстве с участием представляемого, знакомиться с материалами уголовного дела, заявлять ходатайства, обжаловать действия и решения должностных лиц, давать согласие на производство судебной экспертизы в отношении несовершеннолетнего свидетеля, возместить свои процессуальные издержки и др.
Указанный перечень должен пополниться правом вызова законным представителем адвоката для участия в допросе несовершеннолетнего свидетеля. Закрепленное в п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ право свидетеля являться на допрос с адвокатом самим несовершеннолетним вряд ли осуществимо ввиду незрелости детского мышления и отсутствия информации об имеющемся у него праве. В этом случае наличие возможности приглашения адвоката для оказания юридической помощи несовершеннолетнему свидетелю у лиц, представляющих интересы ребенка, является абсолютно необходимым. Хороший адвокат по семейным делам http://garant-pro.ru/ способен найти компромисс с оппонентом, договориться на приемлемых условиях не доводя спор до изнурительного, долгого и дорогостоящего судебного рассмотрения, если конечно к этому имеются предпосылки.
Кроме того, уголовно-процессуальное законодательство не содержит требования выносить какое-либо постановление в случаях привлечения в судопроизводство соответствующих граждан в качестве законных представителей несовершеннолетних свидетелей, хотя в отношении допуска и отстранения от участия законных представителей несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых и подсудимых предусмотрены отдельные нормы (ст. 426, 428 УПК РФ). В связи с этим появляется необходимость предусмотреть в уголовно-процессуальном законе РФ норму, обязывающую суд, следователя и дознавателя привлекать гражданина в качестве законного представителя несовершеннолетнего свидетеля или отказывать ему в этом путем вынесения соответствующего постановления. Данные постановления необходимо выносить в тех случаях, когда будет признано, что участие законного представителя в судопроизводстве нанесет ущерб интересам несовершеннолетнего. Так, В.В.Шимановский рекомендует выносить постановление, когда необходимо устранить родителей или лиц, заменяющих их, от участия в деле по основаниям, указанным в законе; решить в случае спора вопрос, кто из них будет осуществлять функцию законного представителя на предварительном следствии; заменить ранее допущенного представителя другим.
Кроме того, вынесение такого постановления необходимо для случаев отказа родителей выступать в роли законного представителя.
В качестве обстоятельств, влекущих недопущение или отстранение законного представителя от участия в деле,
О.Х.Галимов выделяет следующие: недееспособность законного представителя; совершение им действий, могущих повлечь неблагоприятные последствия для ребенка (например, злоупотребление своими правами, невыполнение своих обязанностей, разглашение данных следствия, оказание психологического давления на ребенка с целью изменения им своих показаний и т. п.).
Актуальным также продолжает оставаться вопрос о возможности законного представителя занимать одновременно статус потерпевшего и других заинтересованных в деле участников (следователя, дознавателя, прокурора, гражданского истца). Представляется, что наличие у законного представителя несовершеннолетнего свидетеля процессуального статуса участника со стороны обвинения может привести к давлению на ребенка в целях получения «правильных», по мнению родителя, показаний. Поэтому следователь или руководитель следственного органа в данном случае должен заменить законного представителя.
В вопросе о том, один или оба родителя могут участвовать в качестве законных представителей на предварительном следствии (дознании) или судебном разбирательстве, думается, наиболее верной является позиция ряда авторов, считающих возможным участие обоих родителей в силу равных прав по отношению к собственным детям.
Участие законных представителей в допросе необходимо в тех случаях, когда оно облегчает установление психологического контакта следователя с допрашиваемым лицом. Эта цель не может быть достигнута, если названные лица будут только присутствовать при допросе. Поэтому уголовно-процессуальные нормы, предусматривающие привлечение родителей или иных близких родственников к допросу несовершеннолетних, по мнению С.В.Кузнецовой и Т.С.Кобцовой, должны содержать термин «участие», а не «присутствие» или «вызов».
По мнению Э.А.Черных, привлечение родителей либо иных законных представителей или близких родственников к допросу несовершеннолетних вытекает из необходимости учета их возраста и индивидуальных особенностей и является дополнительной процессуальной гарантией охраны прав несовершеннолетних, установления истины, обеспечения воспитательного и предупредительного воздействия судопроизводства.
Иной позиции придерживались Л.М.Карнеева, С.С.Ордынский, С.Я.Розенблит, которые высказали мнение, что родители должны приглашаться только в том случае, если они не связаны с совершенным преступлением и если известно, что подлежащий допросу несовершеннолетний относится к ним с уважением. Это положение вполне можно отнести и к несовершеннолетнему свидетелю.
Трудно согласиться с мнением С.В.Матвеева, предлагающего внести поправку в ст. 191 УПК РФ относительно обязательного участия законного представителя при допросе на предварительном следствии несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля. Формулировка законодателя о том, что законный представитель «вправе присутствовать» при таком допросе, представляется ничем иным как своеобразной «подстраховкой» для следователя, которой он может воспользоваться при отрицательном влиянии на несовершеннолетнего его законных представителей.
Кроме предоставленных прав, законный представитель должен иметь и уголовно-процессуальные обязанности. Первоочередной должно стать обеспечение явки несовершеннолетнего свидетеля на допрос. Эта обязанность косвенно вытекает из положений ч. 4 ст. 188 УПК РФ, согласно которой лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывается на допрос через его законных представителей. Следовательно, именно они должны предпринять все меры, чтобы обеспечить явку несовершеннолетнего на следственное действие.
Другими обязанностями законных представителей являются общие для участников положения: подчинение законным распоряжениям следователя, дознавателя, председательствующего; соблюдение порядка в судебном заседании; неразглашение данных предварительного расследования, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, если они были об этом заранее предупреждены.
Основным шагом в восполнении указанных выше пробелов должно стать включение в УПК РФ отдельной статьи, регулирующей процессуальное положение законного представителя несовершеннолетнего свидетеля, в которой должны быть детально прописаны все права и обязанности законного представителя несовершеннолетнего свидетеля, а также обстоятельства, исключающие его участие в уголовном процессе, и порядок такого исключения.
В связи с этим предлагается включить в УПК РФ ст. 56.1 «Законный представитель несовершеннолетнего свидетеля» следующего содержания:
- Законные представители несовершеннолетнего свидетеля вправе участвовать в уголовном деле с разрешения дознавателя, следователя, а в судебном разбирательстве — с разрешения председательствующего. Участие законного представителя несовершеннолетнего свидетеля, не достигшего возраста четырнадцати лет, а также имеющего психические или физические недостатки, обязательно. При допуске к участию в уголовном деле и судебном разбирательстве им разъясняются права и обязанности, предусмотренные частью второй и третьей настоящей статьи.
- Законный представитель вправе:
1) знать о вызовах представляемого им лица в органы предварительного расследования и в суд;
2) приглашать для представляемого им лица адвоката в качестве представителя;
3) участвовать в следственных действиях, производимых с участием представляемого несовершеннолетнего и/ или его адвоката;
4) с разрешения дознавателя, следователя, председательствующего задавать вопросы представляемому им лицу;
5) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;
6) заявлять ходатайства, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора или суда;
7) ходатайствовать о применении к нему и/или представляемому несовершеннолетнему мер безопасности, предусмотренных частью третьей статьи 11 настоящего Кодекса и федеральным законодательством.
- Законный представитель свидетеля обязан:
1) обеспечить явку несовершеннолетнего свидетеля, если он вызывается в порядке части четвертой статьи 188 настоящего Кодекса;
2) подчиняться законным распоряжениям следователя, дознавателя, председательствующего;
3) соблюдать порядок в судебном заседании;
4) не разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса.
- Законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле или судебном разбирательстве, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего свидетеля. Об этом следователь, дознаватель выносят постановление, а суд — определение или постановление. В этом случае к участию в уголовном деле или судебном разбирательстве допускается другой законный представитель несовершеннолетнего свидетеля».
Таким образом, законодательное закрепление уголовно-процессуального статуса законного представителя несовершеннолетнего свидетеля будет способствовать дополнительной охране прав несовершеннолетних и представляющих их лиц.
Ключевые слова:потерпевший, свидетель, несовершеннолетний, уголовно-процессуальная дееспособность.
Федеральным законом от 28.12.2013 № 432-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования прав потерпевших в уголовном судопроизводстве» были внесены изменения и дополнения в ст. 281 Уголовного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – УПК РФ), которые должны вступили в силу с 1 января 2014 года. Законодатель решил дополнить данную статью п. 6 следующего содержания: «Оглашение показаний несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а также демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио- и видеозаписи, киносъемки допросов осуществляются в отсутствие несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля без проведения допроса. По ходатайству сторон или по собственной инициативе суд выносит мотивированное решение о необходимости допросить несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля». . Считая внесение данного дополнения нецелесообразным, попытаемся аргументировать свою точку зрения.
Значение положений, содержащихся в данной статье, выходит далеко за рамки судебного следствия и судебного разбирательства. Во многом благодаря этим положениям российский уголовный процесс реально стал обретать черты состязательного судопроизводства. Эти нормы являются гарантией права каждого обвиняемого на очную ставку, т.е. права допрашивать показывающих против него свидетелей или права на то, чтобы эти свидетели были допрошены (подпункт «d» пункта 3 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.).
Уголовно-процессуальная дееспособность, начинается с 14 лет, а в случае если несовершеннолетний потерпевший или свидетель нижняя возрастная граница может быть существенно ниже. Долгое время в уголовном процессе наряду с термином «несовершеннолетний», употреблялось и понятие «малолетний», которое исторически для русского права является более ранней терминологической конструкцией. В то же время законодательство не проводило четкого разграничения данных терминов, употребляя их в зависимости от контекста.
Во – первых, смысл п.6 статьи 281 противоречит общему положению, которые отражены в п. 1 данной статьи: «оглашение показаний потерпевшего и свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, а также демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допросов, воспроизведение аудио — и (или) видеозаписи, киносъемки допросов допускаются с согласия сторон в случае неявки потерпевшего или свидетеля, за исключением случаев, предусмотренных частью второй настоящей статьи». В данном случае, речь идет о неявке потерпевшего или свидетеля, в п.6 не уточняются условия действия правовой нормы, соответственно следует, что данная норма действует при явке в зал судебного заседания несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, таким образом, его не допрашивают, только оглашают показания, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства.
Во – вторых, в ст. 281 УПК п.2 указаны обстоятельствав соответствии с которыми, при неявке в судебное заседание потерпевшего или свидетеля суд вправе по ходатайству стороны или по собственной инициативе принять решение об оглашении ранее данных ими показаний и о воспроизведении видеозаписи или киносъемки следственных действий, производимых с их участием, в случаях, во-первых, смерти потерпевшего или свидетеля, во-вторых, тяжелой болезни, препятствующей явке в суд, в-третьих отказа потерпевшего или свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться по вызову суда, в –четвертых, стихийного бедствия или иных чрезвычайных обстоятельств, препятствующих явке в суд.
Данные требования относятся и к несовершеннолетнему потерпевшему и несовершеннолетнему свидетелю, так как они являются стороной в уголовном процессе, соответственно обладают уголовно-процессуальной дееспособностью. Следовательно, вышеуказанное внесение изменения, в виде дополнения п. 6 в ст. 281 УПК РФ представляется неуместным.
В – третьих, можно констатировать нарушение принципа состязательности и процессуального равноправия в уголовном процессе. В соответствии с Конституцией Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст.123). Сущность принципа состязательности и равноправия заключается в предоставлении равной возможности сторон по отстаиванию своих интересов, а суд, обладающий властными полномочиями должен обеспечивать реализацию данного принципа.
Для полного раскрытия проблемы, обратимся к значению допроса во время судебного разбирательства: в уголовном процессе допрос проводится на стадии предварительнoго и судебнoго следствия и заключается в пoлучении и фиксации в установленном УПК РФ пoрядке показаний свидетеля, потерпевшего, отнoсительно обстоятельств, имеющих отнoшение к расследуемому событию. Многие процессуалисты считают допрос самой сложной процедурой следствия, так как качество и эффективность информации полученной от потерпевшего, обвиняемого, свидетеля зависит от профессиональности следователя и судьи, чья задача заключается в установлении фактических обстоятельств путем допроса. Ст. 277, 278 УПК РФ регламентируют порядок допроса потерпевшего и свидетеля, при неуважительной неявке которых могут быть применены принудительные меры. По смыслу нововведения в ст. 281 допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля даже в случае явки в суд их не допрашивают иные участники уголовного судопроизводства, тем самым нарушается принцип состязательности, что чревато неблагоприятными последствиями, прежде всего, для обвиняемого. Суд, согласно принципу непосредственности, должен был сам, непосредственно, допросить несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, чтобы установить все фактические обстоятельства дела, и решить его по существу, но лишается возможности реализовать данный принцип и властное полномочие в силу нововведения в ст. 281 УПК РФ, если не поступит ходатайство от сторон или по собственной инициативе суд выносит мотивированное решение о необходимости допросить несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля. В таком случае можно отметить нарушение принципа непрерывности судебного заседания.
Возможно, законодатель руководствовался защитой психического здоровья несовершеннолетнего, которому нанесло бы вред судебное разбирательство. Несовершеннолетний, ставший потерпевшим или свидетелем преступления, в ходе предварительного расследования, возможно, может забыть некоторые факты вследствие глубокого эмоционального потрясения, либо испугаться чего-либо, и т.д. Тем самым, я считаю необходимо присутствие несовершеннолетнего в суде, показания которого представляются особенно важными для установления фактических обстоятельств уголовного дела, т.е. объективной истины. Установление объективной истины, как известно, зависит во многом от показаний потерпевшего. Если не имеют место обстоятельство, перечисленное в ч. 2 ст. 281 УПК РФ, несовершеннолетний как субъект уголовного процесса должен присутствовать в суде, для установления фактических обстоятельств дела, для реализации права обвиняемого на очную ставку.
В – четвертых, можно подчеркнуть нарушение принципа процессуальной экономии в уголовном процессе. Законодатель, указывает, что по ходатайству сторон или по собственной инициативе суд выносит мотивированное решение о необходимости допросить несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля повторно. Практика при таких условиях действия правовой нормывозможно покажет, что необходимость принятия такого мотивированного решения будет в большинстве уголовных дел, соответственно, уголовный процесс затянется и вполне возможно осложнится, создавая дополнительную нагрузку, прежде всего, на судей.
Таким образом, полагаем присутствие несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в судебном разбирательстве необходимо, так как новая норма противоречит смыслу самой статьи, ее общим положениям. Можно констатировать нарушение нескольких, по-нашему мнению, особо значимых принципов уголовного процесса: во – первых, нарушение принципа состязательности, в частности, что касается допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля и очной ставки, принципа непосредственности и непрерывности судебного заседания, принципа процессуальной экономии в уголовном процессе.
Литература:
1. Конвенция «О защите прав человека и основных свобод» от 4 ноября 1950 года (с изм., внесенными Протоколом от 13.05.2004 № 14) «Собрание законодательства РФ», 08.01.2001, № 2, ст. 163.
2. Федеральным законом от 28.12.2013 №432-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях совершенствования прав потерпевших в уголовном судопроизводстве»// «Собрание законодательства РФ», 30.12.2013, № 52 (часть I), ст. 6997.
4. Галимов О. Х. Малолетние лица в уголовном судопроизводстве. – СПб., 2001. С. 13.