Залог доли в ООО

Содержание

Залог прав участника общества с ограниченной ответственностью (ООО) как залог его доли в УК ООО (Гаврилов К.В., Ракитина Л.Н.)

Быстрая навигация: Каталог статей Правовые формы предпринимательской деятельности Общество с ограниченной ответственностью Залог прав участника общества с ограниченной ответственностью (ООО) как залог его доли в УК ООО (Гаврилов К.В., Ракитина Л.Н.)

Дата размещения статьи: 14.09.2016

Разновидностью залога в современном российском праве является залог прав участников юридических лиц (далее — ПУЮЛ), получивший новое звучание в связи с недавними изменениями в гражданском законодательстве.
Так, основные положения о залоге ПУЮЛ, в частности прав участников общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО), теперь изложены в ст. 358.15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК) <1>, из которой следует, что залог прав участника ООО осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале (далее — УК) ООО в соответствии с правилами, установленными ГК и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ об ООО) <2>. При этом отмечается, что «если иное не предусмотрено договором залога доли в УК ООО, до момента прекращения залога права участника ООО осуществляются залогодержателем». В юридической литературе диспозитивность подобного указания не осталась незамеченной и в целом характеризуется как, несомненно, позитивный момент, поскольку прежде такого положения в законодательстве не существовало <3>. Согласно подп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) ООО, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации. Залогу долей в УК ООО посвящена и ст. 22 ФЗ об ООО, носящая название «Залог долей в уставном капитале общества», в которой предусмотрена детализация процедуры такого залога. В ней, в частности, говорится: участник ООО вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в УК ООО другому участнику ООО или, если это не запрещено уставом ООО, с согласия общего собрания участников ООО третьему лицу; решение общего собрания участников ООО о даче согласия на залог доли или части доли в УК ООО, принадлежащих участнику ООО, принимается большинством голосов всех участников ООО, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом ООО; голос участника ООО, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается (п. 1); договор залога доли или части доли в УК ООО подлежит нотариальному удостоверению; несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность (п. 2). Последнее положение особенно важно, поскольку подчеркивает значимость соблюдения нотариальной формы сделки. Нельзя не отметить и того, что теперь в п. 2 ст. 22 ФЗ об ООО включено положение, прямо предусматривающее, что залог доли или части доли в УК ООО подлежит государственной регистрации в порядке, установленном п. 3 ст. 22, и возникает с момента такой государственной регистрации. Положения п. 3 ст. 22 ФЗ об ООО предусматривают и регламентируют внесение в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведений об обременении залогом доли или части доли в УК ООО.
———————————
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (в ред. от 13.07.2015 N 268-ФЗ) // Российская газета. 1994. 8 декабря; 2015. 16 июля.
<2> Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об ООО с ограниченной ответственностью» (в ред. от 29.06.2015 N 210-ФЗ) // Российская газета. 1998. 17 февраля; 2015. 8 июля.
<3> Борисов А.Н., Ушаков А.А., Чуев В.Н. Комментарий к разделу III «Общая часть обязательственного права» части первой Гражданского кодекса РФ (главы 21 — 29) (постатейный) // СПС «КонсультантПлюс».

Поскольку перечисленные нормы материального права прямо устанавливают необходимость соблюдения нотариальной формы залога прав участников ООО, внесены и соответствующие изменения в Основы законодательства о нотариате (далее — Основы) <4>, где в ст. 55 теперь говорится: «При удостоверении сделок, направленных на отчуждение или залог имущества, права на которое подлежат государственной регистрации (ст. 8.1 ГК), нотариус проверяет принадлежность данного имущества лицу, его отчуждающему или закладывающему, за исключением случаев, если в соответствии со сделкой на момент ее совершения данное имущество еще не принадлежит этому лицу». Данное нововведение также в целом воспринято юридической общественностью позитивно <5>, хотя и не без справедливо выраженного недоумения по поводу обозначенного в правовой норме «исключения» <6>. В самом деле, трудно себе представить залог имущества, которое не принадлежит залогодателю. Поскольку именно эта статья Основ используется нотариусами при удостоверении договора залога долей в УК ООО, точно так же невозможно представить себе залог доли в УК, если она не принадлежит залогодателю. Вызывает удивление и сам факт неотражения в ст. 55 Основ именно залога долей в УК, хотя с точки зрения хронологии появления соответствующих изменений в ГК это было возможно.
———————————
<4> Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (в ред. от 13.07.2015 N 259-ФЗ) // Ведомости съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 10. Ст. 357 // URL: www.pravo.gov.ru (дата обращения: 13.07.2015).
<5> Синцов Г.В. О влиянии последних изменений, внесенных Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ в законодательство о нотариате Российской Федерации // Нотариус. 2015. N 2. С. 10 — 12; Чефранова Е.А. Новеллы законодательства и налаживание взаимодействия между нотариатом и органами государственной регистрации прав на недвижимое имущество // Нотариус. 2015. N 2. С. 3 — 7.
<6> Черемных Г.Г. Плюсы и минусы Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ // Нотариус. 2015. N 4. С. 3 — 8.

Между тем нельзя не обратить внимание на противоречивость правового регулирования залога ПУЮЛ. Представляется, законодатель слишком вольно обращается с терминами «доля в уставном капитале» и «право участника юридического лица».
Если исходить из этимологического значения слова «доля», которое означает «часть чего-нибудь» <7>, то доля в УК — это не что иное, как часть уставного капитала ООО, который определяет, как сказано в абз. 3 ч. 1 ст. 14 ФЗ об ООО, минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Получается, что часть уставного капитала, или его доля, — это тоже имущество. Конечно, определение правовой природы доли в УК ООО — это задача правовой науки, и этому посвящено много исследований. Одни авторы обосновывают обязательственную природу доли ООО <8>, другие полагают, что правовая природа доли близка к правовой природе акций <9>, некоторые считают ее особым объектом имущественных прав <10>. Но уйти от первоначального смысла этого слова нельзя. Поэтому представляется более правильной позиция последней группы исследователей, которые рассматривают долю в УК как имущество особого рода, «иное имущество». Этот подход позволяет на самом деле понять, почему доля в УК ООО вызывает интерес у потенциального залогодержателя: она позволяет за счет этого имущества удовлетворить имущественные требования кредитора. Не случайно в п. 1 ст. 25 ФЗ об ООО говорится, что «обращение взыскания на долю или часть доли участника ООО в УК ООО допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего условия о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке». Согласно п. 2 ст. 25 ФЗ об ООО самому обществу предоставляется право выкупа доли в УК, если на нее обращается взыскание по долгам участника ООО. Тем самым законодатель подчеркивает, что доля в УК — это все-таки имущество.
———————————
<7> Ожегов С.Н., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1994. С. 169.
<8> Ломакин Д. Доли участия в уставных капиталах хозяйственных обществ как особые объекты гражданского оборота // Хозяйство и право. 2008. N 2. С. 57; Анциферов О.Д. Выход из общества с ограниченной ответственностью при наличии залога доли // Законодательство и экономика. 2009. N 2. С. 22.
<9> Степанов Д. ООО с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. N 12. С. 62.
<10> Лапач Л. Доля в УК как «иное имущество» в системе объектов гражданских прав // Хозяйство и право. 2006. N 12. С. 68; Шиткина И. Доля участия в УК ООО: отчуждение, наследование, раздел // Юрист спешит на помощь. 2013. N 2. С. 42 — 44.

Именно поэтому-то ГК и говорит о залоге доли в УК (не упоминая, впрочем, части доли) в УК ООО. Именно посредством залога доли в УК ООО осуществляется залог прав участника ООО, как это записано в ст. 358.15 ГК.
Однако можно ли поставить знак равенства между понятиями «доля в УК ООО» и «права участника ООО»? Думается, нет.
Согласно общеупотребительному значению слова «права» — это «возможность действовать, поступать каким-нибудь образом» <11>. Применительно к правам участника ООО, основные из которых перечислены в ст. 8 ФЗ об ООО, следует сказать, что они включают в себя право участвовать в управлении делами ООО, получать информацию о деятельности ООО, знакомиться с бухгалтерскими книгами и иной документацией, отчуждать принадлежащую ему долю в УК, принимать участие в распределении прибыли, выйти из ООО. Кроме того, участнику ООО принадлежит также масса других прав, в числе которых названное в п. 1 ст. 67 ГК право требовать исключения другого участника из ООО (причем отказ от этого права или его ограничение ничтожны), аналогичное право конкретизировано в ст. 10 ФЗ об ООО; право участников дочернего ООО требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п. 3 ст. 6 ФЗ об ООО); преимущественное право покупки доли или части доли участника ООО (п. 4 ст. 21 ФЗ об ООО); право потребовать в судебном порядке перевода прав и обязанностей покупателя при продаже доли или части доли в УК ООО с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли (п. 18 ст. 21 ФЗ об ООО); право передать в залог принадлежащую участнику ООО долю или часть доли в УК ООО другому участнику ООО или, если это не запрещено уставом ООО, с согласия общего собрания участников ООО третьему лицу (п. 1 ст. 22 ФЗ об ООО); присутствовать на общем собрании участников ООО, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (п. 1 ст. 32 ФЗ об ООО); право потребовать созыва внеочередного общего собрания участников ООО, а также право созыва такого общего собрания в случае, если в течение установленного срока не принято решение о проведении общего собрания или принято решение об отказе в его проведении (п. 2 и 4 ст. 35 ФЗ об ООО); право обжаловать в судебном порядке принятое с нарушением требований ФЗ об ООО и нарушающее права и законные интересы участника ООО решение общего собрания участников ООО, решение совета директоров (наблюдательного совета) ООО, единоличного исполнительного органа ООО, коллегиального исполнительного органа ООО или управляющего, принятое с нарушением требований закона и нарушающее права и законные интересы участника ООО (п. 1 и 3 ст. 43 ФЗ об ООО); право обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) ООО, единоличным исполнительным органом ООО, членом коллегиального исполнительного органа ООО или управляющим (п. 5 ст. 44 ФЗ об ООО); право обратиться в суд с иском о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или крупной сделки, которая совершена с нарушением требований, предусмотренных ФЗ об ООО (п. 5 ст. 45 и п. 5 ст. 46); право требовать проведения аудиторской проверки ООО выбранным участником ООО профессиональным аудитором (ст. 48 ФЗ об ООО). Участнику ООО могут принадлежать и иные права, так называемые дополнительные (п. 2 ст. 8 ФЗ об ООО), которые, кстати, не переходят к приобретателю доли, а исходя из предусмотренной ст. 67.2 ГК возможности заключения корпоративного договора или договора об осуществлении прав участников ООО, как он назван в п. 3 ст. 8 ФЗ об ООО, и специальные права, заключающиеся в том, что участник вправе осуществлять согласованные с другими участниками ООО действия. Как верно заметил В.Ф. Яковлев, «корпоративные отношения… обладают своеобразием, состоящим в том, что они представляют собой сложный комплекс отношений собственности, обязательственных связей и организационных отношений по управлению юридическим лицом его участниками» <12>. В этой связи становится понятно, что ПУЮЛ также представляют собой определенный комплекс прав, среди которых имущественные права являются хотя и основными, но только частью всего объема прав участника юридического лица. Но залог прав участника юридического лица в полном их объеме законодателем не регламентирован вообще. Вместо этого предлагается осуществлять залог долей в УК ООО и считать это залогом прав участника ООО. Конечно, доля в УК удостоверяет, как справедливо отмечает Т.М. Медведева, всю совокупность прав участника ООО <13>, но если исходить из имущественного характера самого залога, как его понимает законодатель, говоря в ст. 334 ГК о возможности «передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя)», в виду имеются все-таки лишь имущественные права участника, причем связанные исключительно с его правом на долю в УК. Не случайно к объектам гражданских прав, названным в ст. 128 ГК, относятся наряду с имуществом имущественные (а не какие-либо еще) права. По меткому замечанию Л. Лапач, «гражданское законодательство определяет имущественные права в качестве объекта гражданских прав, формирующего в числе прочих объектов имущество субъекта» <14>.
———————————
<11> Ожегов С.Н., Шведова Н.Ю. Указ. соч. С. 566.
<12> Гражданский кодекс Российской Федерации: постатейный комментарий к главам 1, 2, 3 / под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2013. С. 28 — 97 (автор соответствующего комментария — В.Ф. Яковлев).
<13> Гражданский кодекс Российской Федерации: залог, перемена лиц в обязательстве: постатейный комментарий к § 3 главы 23 и главе 24 / Е.В. Вершинина, А.А. Вишневский, Б.М. Гонгало ; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014 (автор соответствующего комментария — Т.М. Медведева).
<14> Лапач Л. Понятие «имущество» в российском праве и в Конвенции о защите прав человека и основных свобод // Российская юстиция. 2003. N 1.

Но тогда и говорить о залоге прав участника ООО, как это записано во вводящем в заблуждение названии ст. 358.15 ГК, не приходится. Очевидно, было бы правильнее говорить и в названии, и в тексте данной статьи о залоге долей в УК юридического лица и не отстранять залогодателя от реализации иных имущественных и прочих, в том числе дополнительных и специальных (корпоративных) прав. В этом плане редакция названия ст. 22 ФЗ об ООО представляется более совершенной, поскольку она четко говорит о залоге долей в УК и не касается залога прав участника ООО.
Всей совокупностью прав участник ООО наделяется до тех пор, пока ему принадлежит доля в УК ООО. Как сказано в п. 7 ст. 93 ГК, лишь переход доли к другому лицу влечет за собой прекращение его участия в обществе. Следовательно, только с этого момента участник ООО лишается всех своих прав. Последовательность именно такая. Действующая же редакция ст. 358.15 ГК, говорящая о залоге прав участников юридического лица, представляет все совершенно иначе. В ней говорится, что «до момента прекращения залога права участника ООО осуществляются залогодержателем». Это означает, что еще до перехода доли к другому лицу участник ООО уже лишается своих прав. И это предлагается считать общим правилом, поскольку иное может быть предусмотрено договором залога. Получается, что законодатель опасается, как бы участник ООО не «навредил» использованием своих прав залогодержателю? А как же быть с презумпцией добросовестности, являющейся принципом гражданского права, о которой говорится в ст. 6 ГК? К тому же здесь возникает неувязка с переходом некоторых прав участника (залогодателя) залогодержателю — тех же дополнительных прав, прав или вытекающих из договора об осуществлении прав участников ООО (договора о согласованных действиях). Как быть с ними? Ведь залог прав участника ООО, осуществляемый посредством залога доли в УК, еще не означает перехода доли к залогодержателю, в то же время мы наделяем лицо, еще не владеющее долей в УК, всеми правами участника. А не будет ли такой «участник» действовать исключительно в своих интересах и не «навредит» ли залогодателю и ООО? Почему такое доверие выражено одному субъекту гражданского права (залогодержателю), и, напротив, почему лишено такого доверия другое лицо (залогодатель)? Разве это не противоречит принципу равенства сторон в гражданских правоотношениях? Представляется, общее правило, предлагаемое законодателем, входит в противоречие с общими принципами гражданского права, что недопустимо. Утешает только одно: иное может быть предусмотрено договором залога. К тому же непонятно, как быть с переходом прав участника ООО к залогодержателю в случае залога не всей доли, а только части доли в УК, что в отличие от ст. 358.15 ГК регламентируется в ст. 22 ФЗ об ООО?
В сложной ситуации оказывается нотариус, удостоверяющий договор о залоге прав участника юридического лица (а на самом деле договор о залоге долей в УК юридического лица). Поскольку залог долей может быть запрещен уставом либо ограничен согласием других участников ООО, для получения информации о корпоративных запретах и ограничениях нотариус делает запрос о получении выписки из ЕГРЮЛ в порядке электронного взаимодействия с налоговыми органами, может также самостоятельно получить сведения о принадлежности долей, о размере доли или ее части, ее номинальной и действительной стоимости, в договор следует включить наименование ООО, ОГРН, ИНН, КПП, указать место нахождения ООО, реквизиты свидетельства о регистрации ООО. Если данные пункты в договоре отсутствуют либо одна из сторон с ними не согласна, договор считается не заключенным.
Особое внимание должно быть уделено оценке предмета залога. Оценка предмета залога, как правило, всегда занижена. В этом случае нотариус должен разъяснить, что обязательство по залогу долей обеспечивается только в пределах указанной сторонами оценки доли как предмета залога. Для объективности оценки, конечно, было бы разумно затребовать у ООО бухгалтерскую справку о действительной стоимости доли участника.
Конечно, действительная и рыночная стоимость доли могут не совпадать, тем более ко времени, когда возникает необходимость воспользоваться той либо другой оценкой. Между тем ст. 344 и 350.1 ГК предусмотрено, что в случае утраты предмета договора залогодержатель оплачивает его рыночную стоимость, а в случае оставления предмета договора за собой оплачивает по той цене, которая указана в договоре, но не ниже рыночной стоимости. В этом случае возникает необходимость доказывать, что действительная стоимость доли не совпадает с рыночной.
Необходимой частью удостоверительной процедуры является разъяснение прав и обязанностей, возникших на основании договора залога долей, момента возникновения этих прав, порядка регистрации залога долей, порядка обращения взыскания и реализации заложенных долей, а также последствий нарушения условий, предусмотренных в предшествующем договоре залога, соотношение предшествующего и последующего залогов, обязанности залогодателя сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах, обязанность залогодателя предупреждать в письменной форме залогодержателя обо всех известных ему к моменту заключения договора правах третьих лиц на предмет залога, в случае оставления прав участника ООО за залогодателем, что он не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, об обеспечении достоверности заложенных долей и т.д.
Общий вывод, к которому можно прийти, таков.
Реформы, предложенные законодателем в рамках нормативного регулирования договора залога долей в УК ООО, считаем неполноценными. Особенно плохо, по нашему мнению, разработаны положения о правах участника ООО, подлежащих залогу при обращении залога на его доли в УК ООО, о порядке нотариального удостоверения договоров залога долей, об обязательности определения их принадлежности, условиях договора залога долей, порядке обращения взыскания и реализации заложенных долей. Определение законодательных правил необходимо для каждого объекта гражданского оборота, который должен быть сформулирован предельно точно (либо права участника ООО с конкретизацией, какие именно, либо доли (часть доли) в УК ООО) с учетом его особенностей.

Литература

1. Анциферов О.Д. Выход из общества с ограниченной ответственностью при наличии залога доли // Законодательство и экономика. 2009. N 2.
2. Борисов А.Н., Ушаков А.А., Чуев В.Н. Комментарий к разделу III «Общая часть обязательственного права» части первой Гражданского кодекса РФ (главы 21 — 29): постатейный // СПС «КонсультантПлюс».
3. Гражданский кодекс Российской Федерации: залог, перемена лиц в обязательстве: постатейный комментарий к § 3 главы 23 и главе 24 / Е.В. Вершинина, А.А. Вишневский, Б.М. Гонгало ; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации: постатейный комментарий к главам 1, 2, 3 / под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2013.
5. Лапач Л. Доля в УК как «иное имущество» в системе объектов гражданских прав // Хозяйство и право. 2006. N 12.
6. Лапач Л. Понятие «имущество» в российском праве и в Конвенции о защите прав человека и основных свобод // Российская юстиция. 2003. N 1.
7. Ломакин Д. Доли участия в уставных капиталах хозяйственных обществ как особые объекты гражданского оборота // Хозяйство и право. 2008. N 2.
8. Ожегов С.Н., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М.: АЗЪ, 1994.
9. Синцов Г.В. О влиянии последних изменений, внесенных Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ в законодательство о нотариате Российской Федерации // Нотариус. 2015. N 2.
10. Степанов Д. ООО с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. N 12.
11. Черемных Г.Г. Плюсы и минусы Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ // Нотариус. 2015. N 4.
12. Чефранова Е.А. Новеллы законодательства и налаживание взаимодействия между нотариатом и органами государственной регистрации прав на недвижимое имущество // Нотариус. 2015. N 2.
13. Шиткина И. Доля участия в УК ООО: отчуждение, наследование, раздел // Юрист спешит на помощь. 2013. N 2.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Риски залога доли в уставном капитале ООО

Залог прав участника юридического лица может показаться простой формальностью – одним из способов обеспечить права кредитора на бумаге. Однако если речь идет об ООО и должник, закладывающий долю, не проявляет должную осмотрительность при заключении договора (иначе говоря, действует по общему правилу — без согласования условий договора выгодным для себя образом), он рискует на законных основаниях потерять контроль за управлением в обществе, а то и само общество. О возможности возникновения такого прецедента в материале ниже.

Фабула дела № А36-5304/2016:

Единственный участник сельхозпредприятия заложил 100% доли в уставном капитале своему давнему партнеру – сахарному заводу, чтобы получить предоплату за поставку сахарной свеклы в будущем — после сбора урожая. Поставка состоялась, но не в полном объеме.

Кредитор попытался взыскать убытки в арбитражном суде, но суд отказал в иске по ряду причин. После этого сахарный завод как залогодержатель доли на основании п. 2 ст. 358.15 ГК РФ принял решение об увеличении уставного капитала спорного общества и уменьшении доли первоначального участника со 100% до 6,67% за счет вхождения второго участника, подконтрольного руководству завода.

Первоначальный участник обратился в Арбитражный суд Липецкой области с требованием к обществу, собственником 100% доли в котором он еще недавно являлся — о признании недействительным решения общего собрания общества, на основании которого регистрирующим органом были внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

По делу приняты обеспечительные меры в форме запрета регистрационных действий, дело находится в стадии рассмотрения, пока состоялось одно судебное заседание.

1. С 1 июля 2014 года гражданское законодательство в части залога прав участников обществ действует в обновленной редакции. Появилась статья 358.15 ГК РФ, пункт 2 которой устанавливает: если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. Отличие от ранее действовавшей редакции кардинальное – ранее залогодатель доли продолжал осуществлять права участника в течение периода действия залога.

2. С точки зрения соответствия действий кредитора нормам действующего законодательства – требования закона не нарушены. Закон не устанавливает каких-либо ограничений для залогодержателя в части осуществления прав участника – в том числе не запрещает принимать решения о ликвидации, реорганизации общества и другие важные установления. Залогодатель согласился с порядком осуществления прав залогодержателем, заключив такой договор.

3. Думается, что главный шанс первоначального участника – всеми силами, средствами и способами доказывать, что кредитором было допущено злоупотребление правом. А именно, что данный способ реализации прав кредитора (завладение корпоративным контролем через другое лицо) не был объективно необходим, а использован лишь для причинения вреда должнику. Что у кредитора был иной допустимый и соответствующий ситуации механизм защиты своих прав – предъявление исков к участнику как физическому лицу о взыскании стоимости доли для покрытия своих финансовых притязаний.

4. В настоящее время уже есть прецеденты, где суд признал надлежащим осуществление залогодержателем (банком) полномочий участника ООО по смене директора общества и принял во внимание доводы кредитора о неэффективности и злонамеренности действий предыдущего директора (решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 13.07.2016 по делу № А07-21705/2015).

5. В рассматриваемом деле может быть утверждена еще более опасная для должников тенденция — связанная не только с вероятностью потери корпоративного контроля над деятельностью компании, но и уменьшения размера собственных активов. Это будет особенно актуальным при сотрудничестве с банками, ведь ни для кого не секрет, что изменить условия кредитного договора с банком на стадии его заключения практически нереально. И представители бизнеса вынуждены заключать кредитные договоры с заранее определенными условиями относительно прав банка на осуществление полномочий участников. Хотя это может быть и не только кредитный договор. И не только с банком. Судебная практика покажет. Пока – наблюдаем.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Договор залога доли (или: части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенный одним из участников общества — физическим лицом с залогодержателем, не являющимся участником общества

ДОГОВОР N ___ залога доли (или: части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенный одним из участников общества — физическим лицом с залогодержателем, не являющимся участником общества

г. _____________ «___»__________ ____ г. ____________________________________, именуем__ далее — «Залогодатель», (Ф.И.О., паспортные данные) с одной стороны, и _______________________ (или: ________________________), (Ф.И.О.) (наименование) именуем__ далее — «Залогодержатель», в лице ______________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ___ на основании ______________________________, с другой стороны, именуемые далее «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Предметом настоящего Договора является передача в залог Залогодержателю принадлежащей на праве собственности Залогодателю доли в уставном капитале ООО «______________» с целью обеспечения исполнения обязательств Залогодателя перед Залогодержателем по заключенному между ними Договору ______________ N _______ от «___»__________ ____ г.

1.2. Залог доли не запрещен уставом ООО «______________».

1.3. Полное наименование: Общество с ограниченной ответственностью «______________», ИНН __________, КПП __________, ОГРН ___________, адрес: ____________________________.

Адрес общества: __________________________________________.

Номинальная стоимость доли: _____ (___________) рублей за одну долю.

Количество долей: ____ (_________) штук.

Рыночная стоимость долей: _____ (___________) рублей.

Сведения об ином обременении _____________________________.

1.4. Предметом Договора является _____________________________________. (существенные условия обязательства)

Залогодатель отвечает перед Залогодержателем закладываемой долей в полном объеме своих обязательств по Договору, включая возврат основной суммы долга, уплату процентов, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов по взысканию и иных убытков, которые могут быть причинены Залогодержателю неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по указанному Договору.

1.5. Срок исполнения обязательства по Договору: ____________________.

1.6. Залог действителен в течение всего срока его действия, в том числе и в случае продления действия указанного Договора.

2. ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

2.1. Предметом залога является доля (часть доли) Залогодателя в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «______________» в размере _____ процентов (или дробь) номинальной стоимостью ______ (____________) рублей.

2.2. Права Залогодателя на долю подтверждаются: выпиской из списка участников ООО «_____________» от «___»__________ ____ г., а также копией Устава ООО «_____________» от «___»___________ ____ г.

2.3. Рыночная стоимость доли на момент заключения настоящего Договора составляет: _____ (___________) рублей.

2.4. Право залога распространяется и на увеличение доли Залогодателя в имуществе ООО «______________», и на часть прибыли, распределяемую между участниками ООО «______________» в порядке, предусмотренном его Уставом.

2.5. Стороны совместно являются для нотариального удостоверения настоящего Договора.

3. РАЗМЕР ОБЕСПЕЧЕННОГО ЗАЛОГОМ ТРЕБОВАНИЯ

3.1. _____________________________________________________.

3.2. _____________________________________________________.

Итого: ___________________________________________________.

4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

4.1. Залогодатель обязан:

— совершать действия, которые необходимы для обеспечения действительности заложенной доли (части доли);

— не совершать уступки заложенной доли;

— не совершать действий, влекущих прекращения прав на заложенную долю или уменьшение ее рыночной стоимости;

— принимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от посягательств со стороны третьих лиц;

— сообщать Залогодержателю сведения об изменениях, произошедших с заложенной долей, о нарушениях третьими лицами его прав на долю и о притязаниях третьих лиц на эти права;

— сообщать Залогодержателю доступные Залогодателю как участнику сведения о деятельности ООО «____________», которые могут повлиять на действительность или рыночную стоимость заложенной доли, в том числе совершенные Обществом крупные сделки, сделки с заинтересованностью, появление признаков несостоятельности, ___________________________ (иные).

4.2. Последующий залог долей, являющихся предметом залога по настоящему Договору, без письменного согласия Залогодержателя не допускается.

4.3. Залогодержатель обязан:

— выдавать в случае необходимости Залогодателю любые необходимые доверенности для осуществления прав Залогодателя на участие в управлении ООО «_____________» и контроля за его деятельностью;

— в течение ______ дней после полного исполнения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем по Договору, в том числе в части возмещения убытков в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Договора, направить Залогодателю и ООО «_____________» уведомление о прекращении действия настоящего Договора.

4.4. Залогодержатель вправе:

1) независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права, если Залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные п. 4.1 настоящего Договора;

2) вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о заложенной доле;

3) в случае неисполнения Залогодателем обязанностей, предусмотренных абз. 5 п. 4.1 настоящего Договора, самостоятельно предпринимать меры, необходимые для защиты заложенной доли от нарушений со стороны третьих лиц.

5. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного погашения Залогодателем своих обязательств перед Залогодержателем, в том числе по возврату суммы основного долга, процентов, повышенных процентов, уплате штрафа (пени) и возмещению других убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением Залогодателем своих обязательств по Договору.

5.2. Изменение и досрочное расторжение Договора возможно по соглашению Сторон.

5.3. Договор прекращает свое действие в случаях:

— прекращения обеспеченного залогом обязательства;

— в случае ликвидации ООО «_____________» или прекращения заложенного права;

— в случае продажи с публичных торгов заложенной доли, а также в случае, когда ее реализация оказалась невозможной.

6. ПОРЯДОК ОБРАЩЕНИЯ ВЗЫСКАНИЯ НА ПРЕДМЕТ ЗАЛОГА

6.1. Требования Залогодержателя удовлетворяются из заложенной доли, заложенного права на получение дивидендов и других доходов Залогодателя как участника ООО «_____________» в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по Договору, в том числе в случае просрочки, штрафных санкций и т.п. Требования Залогодержателя удовлетворяются в размере, предусмотренном настоящим Договором.

6.2. В случае наступления одного из обстоятельств, дающих основания для обращения взыскания на предмет залога, Залогодержатель обращается в суд.

6.3. В случае частичного погашения обязательств по Договору залог может уменьшаться пропорционально.

7. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

7.1. Залогодержатель вправе получить удовлетворение из заложенного имущества в бесспорном порядке в случаях и в порядке, установленных Договором и действующим законодательством РФ.

7.2. Возникший между Сторонами по Договору спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством. О наличии спора между Сторонами свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

7.3. Залогодержатель не вправе обратить взыскание на предмет залога в бесспорном порядке в случае оспаривания Залогодателем своих обязательств по Договору. О наличии спора свидетельствуют: направление претензии и письменный отказ одной из Сторон от исполнения обязательств по Договору.

8. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

8.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Договором, Стороны будут руководствоваться Законом РФ «О залоге», законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.

8.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у Сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, подлежат разрешению в суде.

9. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

9.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и удостоверены нотариально.

9.2. Если одна из Сторон изменит свое местонахождение, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую Сторону.

9.3. Стороны вправе заключить договор (соглашение) об отступном, в соответствии с которым Залогодатель передаст в собственность Залогодержателя доли, являющиеся предметом Договора, или иное имущество.

9.4. Настоящий Договор составлен в 4-х подлинных экземплярах, по одному для каждой из Сторон, для нотариуса и ООО «______________».

10. АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Залогодатель: Почтовый адрес и индекс: _____________________________________________, Телефон: __________________, электронный адрес: ______________________, факс: _____________________, Расчетный счет N ___________ в банке __________________________________ ИНН ___________________________________________________________________ Залогодержатель: Почтовый адрес и индекс: _____________________________________________, Телефон: __________________, электронный адрес: ______________________, факс: _____________________, Расчетный счет N ___________ в банке __________________________________ ИНН ___________________________________________________________________ Залогодатель: Залогодержатель: ___________________ ___________________ ___________ _________________ ___________ __________________ (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) М.П. М.П.
>
Договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли в ООО

Договор залога доли в ООО – сделка, направленная на передачу в залог права на долю в ООО кредитору в обеспечение исполнения основного обязательства (например, кредитного договора, договора займа и т.п.). Подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Залог на долю возникает с момента внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Нотариус самостоятельно направляет по электронным каналам связи заявление об установлении залога формы Р14001 в соответствующий орган ФНС. Срок направления – 2 рабочих дня с даты удостоверения договора, если иное не установлено договором. Срок принятия ФНС решения по направленному заявлению – 5 рабочих дней с даты выдачи расписки о приеме документов. Лист записи об установлении залога приходит нотариусу из ФНС в форме электронного документа и может быть направлен по запросу стороне сделки на электронную почту. В бумажном виде лист записи может получить сторона сделки или ее представитель по доверенности по заявлению у нотариуса, удостоверившего договор.

Для удостоверения соглашения нотариусу необходимо представить:

По закладываемому ООО:

  • Устав со всеми действующими изменениями с отметкой ИФНС.
  • Учредительный договор с отметкой ИФНС (если ООО создано несколькими лицами и зарегистрировано до 01.07.2009 г.), либо нотариальная копия договора после 01.07.2009г.
  • Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам и сведения об оплате этих долей.
  • Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
  • Справка за подписью генерального директора о том, что предприятие не является стратегически важным и не принимает участия в обеспечении обороны и безопасности Российской Федерации, а также отчуждение доли в уставном капитале не требует согласия органов Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.
  • Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН),
  • Свидетельство о государственной регистрации МРП, Местной администрации, если ООО создано до 01.01.2002 г.,
  • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН),
  • Свидетельства (листы записи) о регистрации изменений в учредительные документы (если были изменения).

По сторонам сделки:

  • Документы, удостоверяющие личность гражданина (физ. лица), ИНН залогодержателя
  • Документы, подтверждающие правоспособность юр. лица:
  • Учредительный договор или протокол общего собрания учредителей,
  • Устав (действующая редакция),
  • свидетельство о гос. регистрации юр. лица,
  • свидетельство о постановке на налоговый учет юр. лица по месту нахождения,
  • инф. письмо Росстата о присвоении кодов,
  • протокол общего собрания участников (акционеров) или протокол заседания совета директоров (в зависимости от структуры управления в соответствии с Уставом) о назначении (избрании) генерального директора, председателя правления или иного лица, действующего от имени общества без доверенности,
  • приказ о вступлении в должность вышеуказанного лица,

Документы, подтверждающие оплату при приобретении Залогодателем закладываемой

доли:

— При приобретении доли при создании Общества — справка из банка об оплате Уставного капитала, либо справка от общества за подписью Генерального директора и главного бухгалтера о том, что уставный капитал оплачен полностью. Данная информация также может содержаться в Списке участников ООО. В этом случае справки не требуются.

— При приобретении доли по возмездным сделкам — документы, подтверждающие исполнение финансовых обязательств по договору приобретения.

Одобрения крупной сделки:

При участии в сделке юр. лиц необходимо также представить документы, подтверждающие одобрение крупной сделки от всех участвующих в сделке ООО и ОАО, если таковая является для них крупной, либо справку от ООО, ОАО за подписью генерального директора и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной.

Если в договоре стороной является физ. лицо, закладывающее долю в уставном капитале ООО и приобретшее право собственности на нее в период нахождения в браке, требуется нотариально удостоверенное согласие супруги на залог (в отношении бывшей супруги — нотариально удостоверенное заявление о согласии).

Для подготовки согласия требуется личное присутствие супруга стороны сделки с подлинником паспорта и подлинником свидетельства о заключении брака.

Если договор подписывает не лично залогодатель/залогодержатель доли, а доверенное лицо, требуется нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора.

Если сторона по сделке — иностранное юридическое лицо:

— Документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор (Устав, Сертификаты о регистрации, о директорах, об акционерах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность, решение участников/акционеров о продаже доли уставного капитала (крупная сделка) и т.д. в зависимости от страны инкорпорации). Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.

Например, для юридических лиц – нерезидентов, страной инкорпорации которых является Республика Кипр, список документов следующий:

  1. Меморандум и статьи (Устав),
  2. Сертификат о регистрации,
  3. Сертификат об адресе,
  4. Сертификат об акционерах (участниках),
  5. Сертификат о директорах,
  6. Incumbency (не старше 6 месяцев),
  7. Доверенность на представителя с соответствующими полномочиями (апостилированная и с переводом, удостоверенным нотариально),
  8. Паспорт представителя,
  9. Резолюция участников (акционеров) об одобрении крупной сделки или справка от директора о том, что сделка не является для Компании крупной.

Также необходимо представить подписанный сторонами договор, обеспечением по которому является договор залога (кредитный договор, договор займа и пр.).

Оригиналы привозятся на сделку в день подписания договора, копии могут быть направлены по электронной почте для подготовки договора.

На сделке личное присутствие лиц, подписывающих договор с оригиналами паспортов — ОБЯЗАТЕЛЬНО !!!

После удостоверения сделки в соответствии с законодательством нотариус направляет в налоговые органы заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ по заложенной доле в у/к ООО по форме 14001, утвержденной приказом ФНС России.

Список необходимых документов может быть расширен в зависимости от условий договора, предмета сделки, содержания учредительных документов.

15. Договоры залога долей в уставном капитале ООО:
В стоимость УПТХ включено заполнение нотариусом соответствующего заявления, сканирование и передача его в ИФНС в электронной форме
· сторонами которого являются только физические лица, До 1 000 000 рублей – 0,5 процента суммы договора, но не менее 1 500 рублей; 14000 руб.
· хотя бы одной стороной которого является юридическое лицо, От 1 000 001 рубля до 10 000 000 рублей включительно – 5 000 рублей плюс 0,3 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей; 18000 руб.
· хотя бы одной стороной которого является иностранное юридическое лицо Свыше 10 000 001 рубля -32 000 рублей плюс 0,15 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 рублей 26000 руб.

Для предварительной подготовки документы высылать по электронному адресу:

Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества. Для собственника это влечет риск утраты корпоративного контроля. Читайте в статье, на какие права при залоге доли ООО есть ограничения, а также какие условия включить в договор залога доли ООО, чтобы снизить риски.

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

  • с другим участником ООО,
  • с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

По общему правилу права участника осуществляет залогодержатель (ст. 358.15 ГК РФ). Это верно для случаев, когда иное не указано в договоре залога доли ООО. Рассмотрим, какими именно правами обладает залогодержатель, пока действует договор, и как залогодателю избежать утраты корпоративного контроля.

Залог доли в ООО не позволит залогодержателю выйти из общества

В целях защити корпоративных интересов существуют ограничения на полномочия залогодержателя, с которым подписали договор залога доли в уставном капитале ООО. Все ограничения служат для сохранения корпоративного контроля и препятствуют захвату бизнеса.

Наличие договора залога доли ООО не дает залогодержателю возможности изменять уставный капитал по своему усмотрению

Если залогодержатель планирует увеличить уставный капитал, следует оценить последствия этого. В результате привлечения вкладов третьих лиц может вырасти количество участников, величина заложенной доли уменьшится. Такие последствия противоречат обязанности залогодержателя не вредить ООО (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Заключение договора залога доли в уставном капитале не подразумевает, что залогодателя можно лишить бизнеса или контроля над ним. Увеличение уставного капитала путем привлечения третьих лиц возможно в случае, когда действительная стоимость заложенной доли вырастет, и залогодатель даст письменное согласие залогодержателю.

Права залогодержателя доли ООО допускают одобрение крупной сделки только в интересах общества

Если при залоге доли в уставном капитале ООО возникает вопрос об одобрении крупных сделок, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Если для ООО одобрение крупной сделки – единственный шанс поправить положение, залогодержателю нужно иметь документы, которые подтвердят его добросовестность и законность его действий. Например, можно опереться на отчет о финансовом аудите, отчет директора ООО и т. д.

Договор залога доли в ООО не дает залогодержателю возможности считать прибыль участника собственным доходом

При залоге доли ООО на залогодержателя могут возложить обязанность извлекать доходы из предмета залога. Эти доходы могут идти на погашение основного обязательства залогодателя или извлекаться в его интересах (п. 5 ст. 346 ГК РФ). Права залогодержателя распространяются на участие в собрании о распределении годовой прибыли. Однако залогодержатель не может считать прибыль участника ООО собственным доходом. Дивиденды могут выплатить или ему, или залогодателю. Залогодержатель должен направить средства на погашение долга.

Залогодержатель доли в ООО не вправе выйти из общества

Наличие договора залога доли в уставном капитале ООО не позволяет залогодержателю принять решение о выходе из общества. Выход из общества приведет к утрате предмета залога. Следовательно, в силу в силу ст. 343 ГК РФ такого права при залоге доли у залогодержателя нет. Исключением может быть ситуация, когда залогодатель сам попросит залогодержателя выйти из ООО и использовать полученные в результате деньги на погашение долга.

В договор залога доли в уставном капитале ООО можно включить дополнительные гарании для владельца доли

Чтобы уменьшить риски сделки, при оформлении залога доли в уставном капитале ООО в текст соглашения можно включить дополнительные ограничения прав залогодержателя:

  1. Укажите, что залогодатель сам осуществляет права участника. Тогда последствием залога доли в уставном капитале ООО не станет то, что залогодержатель получит полный объем права по контролю и распоряжению компанией (абз 2. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Если такого условия не будет, залогодержатель сможет влиять на работу компании и оспаривать решения собрания, которые приняли без его участия (постановление АС Северо-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).
  2. Если залогодержатель не согласен, чтобы залогодатель сохранял за собой права, в тексте соглашения можно указать, что залогодержатель не вправе увеличивать уставный капитал и принимать иные принципиальные решения по управлению компанией. Такое ограничение наряду с ограничениями в законе снизит риск негативных последствий залога доли в уставном капитале ООО.

Читайте на тему

  • Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль над компанией
  • Участник ООО отдал свою долю в залог. Как избежать захвата бизнеса
  • Участник корпорации обращается в суд в защиту ее прав. Как уведомить потенциальных соистцов
  • Запрет на внесение изменений в ЕГРЮЛ. Плюсы и минусы этой обеспечительной меры
  • Исключить непорядочного партнера из ООО. Миссия выполнима

Записи созданы 4415

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Похожие записи

Начните вводить, то что вы ищите выше и нажмите кнопку Enter для поиска. Нажмите кнопку ESC для отмены.

Вернуться наверх